Личные права являются непередаваемыми и неотчуждаемыми.
Автору программы для ЭВМ или базы данных или иному правообладателю принадлежит также исключительное право осуществлять и (или) разрешать осуществление ряда действий:
· воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами, под которым понимается изготовление одного или более экземпляров этих произведений в любой материальной форме, а также их запись в память ЭВМ;
· распространение экземпляров программы для ЭВМ или базы данных (любым способом), т.е. предоставление доступа к воспроизведенной в любой материальной форме программе для ЭВМ или базе данных, в том числе сетевыми и иными способами, а также путем продажи, проката, сдачи внаем, предоставления взаймы, включая импорт для любой из этих целей;
· модификация программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой, под которой понимаются любые их изменения, не являющиеся адаптацией. (включая перевод как частный случай модификации).
· иное использование программы для ЭВМ или базы данных, например, право на их ввоз (импорт) в целях последующего распространения.
Исключительное право правообладателя в некоторых случаях ограничивается.
Например, положение об «исчерпании» прав, в соответствии с которым перепродажа или передача иным способом права собственности либо иных вещных прав на экземпляр программы для ЭВМ или базы данных после первой продажи или другой передачи права собственности на этот экземпляр допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения.
Кроме того, лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без получения разрешения автора или иного обладателя исключительных прав на использование произведения и без выплаты дополнительного вознаграждения:
· осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ, а также исправление явных ошибок (в отношении одной ЭВМ или одного пользователя в сети, если иное не предусмотрено договором с правообладателем);
· осуществлять адаптацию программы для ЭВМ или базы данных;
· изготавливать или поручать изготовление копии программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и при необходимости.
Установлено также, что лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения декомпилировать или поручать декомпилирование с тем, чтобы изучать кодирование и структуру этой программы в целях взаимодействия программы с другими программами и в отношении только тех частей программы для ЭВМ, которые необходимы для организации такого взаимодействия.
Следует подчеркнуть относительную условность границы между адаптацией и модификацией программы для ЭВМ. Если какое-либо лицо произвело изменения в программе для своей личной ПЭВМ будучи законным конечным пользователем, то это действие может рассматриваться как адаптация данной программы. Но если это же лицо начнет распространение измененной таким образом программы для ЭВМ для других пользователей данного класса ПЭВМ, то такие изменения будут рассматриваться уже как модификация программы для ЭВМ. При этом как модификация, так и распространение модифицированной программы для ЭВМ потребуют специального разрешения законного правообладателя.
8.2.5. Особенности авторского права на служебные программы для ЭВМ и базы данных.
Значительное число программ для ЭВМ и баз данных создаются их авторами в связи с выполнением ими своих трудовых обязанностей или по заданию их работодателей, поэтому четкое правовое регламентирование отношений этих субъектов между собой носит чрезвычайно важный характер.
Законом установлено, что исключительные права на программу для ЭВМ или БД, созданные работником (автором) в связи с выполнением трудовых обязанностей или по заданию работодателя, принадлежит работодателю, если в договоре между ним и работником (автором) не предусмотрено иное. При этом в случае, если исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит работодателю, работник (автор) имеет право на вознаграждение, порядок выплаты и размер которого устанавливаются договором между работником (автором) и работодателем.
Следует отметить необходимость для работодателя четкой и однозначной документальной фиксации либо конкретных служебных обязанностей своего работника (автора программ для ЭВМ и/или баз данных) по созданию таких произведений, либо выдачи ему служебного задания (в частности, технического задания), причем обязательно в письменной форме. Служебные обязанности работника могут быть установлены или утвержденной должностной инструкцией, или закреплены в одном из указанных ниже видов договоров, заключаемых работодателем со своим работником.
Одной из форм реализации договорных отношений является договор разработчика программ для ЭВМ и БД с работодателем. Такой договор может содержать как условия, касающиеся использования готовой программы для ЭВМ или БД, так и условия их создания. Они могут быть отражены как в договоре только на использование, так и в договоре на создание и использование программы для ЭВМ или БД (авторском договоре заказа), в зависимости от конкретных интересов сторон. Подобные договоры заказа могут заключаться при выдаче работнику работодателем очередного задания на разработку конкретных программы для ЭВМ или БД.
Исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных, созданные при выполнении работ по государственному контракту для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации, принадлежит исполнителю (подрядчику), если государственным контрактом не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, от имени которых выступает государственный заказчик.
В случае, если исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит не Российской Федерации или субъекту Российской Федерации, правообладатель по требованию государственного заказчика обязан заключить с указанными им лицом или лицами договор о безвозмездном предоставлении права на использование программы для ЭВМ или базы данных при изготовлении поставляемых товаров или выполнении подрядных работ для федеральных государственных нужд или нужд субъекта Российской Федерации.
Вознаграждение автору программы для ЭВМ или базы данных, не являющемуся правообладателем, выплачивается лицом, получившим исключительное право в соответствии с упомянутым выше условием. Порядок выплаты и размер вознаграждения устанавливаются договором между автором и правообладателем.
8.2.6. Передача исключительных прав.
Исключительные права на программу для ЭВМ или базу данных могут быть переданы полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по договору, который в общем случае заключается в письменной форме. Предусмотрено, что при продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных (так называемые «оберточные» лицензии).
Если автор, создал свою программу для ЭВМ или базу данных в инициативном порядке, он может либо самостоятельно начать ее реализацию пользователям на основе авторских договоров о передаче права на использование, либо привлечь для этого иных лиц (дилеров, дистрибьюторов) на основе заключаемых с ними договоров о передаче права на тиражирование (воспроизведение) и распространение. Дилеры же будут распространять такую программу для ЭВМ или базу данных конечным пользователям на основе договоров о передаче права на использование.
Договоры о передаче исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных должны содержать следующие существенные условия:
· объем и способы использования;
· порядок выплаты и размер вознаграждения;
· срок действия договора.
При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных. Такой вид договоров обычно называют «оберточными» лицензиями (shrinkwraр license), которыми лицо выражает свою волю установить правоотношение, не в форме устного или письменного волеизъявления, а своим поведением (действиями), по которому можно сделать заключение о таком намерении.
Отечественная и зарубежная практика свидетельствует о том, что многие фирмы одновременно с «оберточными» лицензиями применяют регистрационные карты конечных пользователей программ для ЭВМ и баз данных, в которых указывается полное наименование обладателя исключительных прав на эту программу для ЭВМ или базу данных, перечень преимуществ, которые дает заполнение пользователем регистрационной карты и ее отправление правообладателю (в частности, бесплатное информационное обслуживание по вопросам, связанным с последующими модификациями и усовершенствованиями, организуемыми выставками, семинарами, курсами и т.д., иные льготы). Далее, в регистрационной карте предусматриваются заполняемые пользователем графы: фамилия, имя и отчество пользователя; его адрес; телефон; факс; адрес электронной почты; дата заполнения и его подпись.
8.2.7. Официальная регистрация программ для ЭВМ и баз данных.
Авторское право на программу для ЭВМ или базу данных возникает в силу их создания. Для признания и осуществления авторского права на программы для ЭВМ и базы данных не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей. Сам факт создания программы для ЭВМ или базы данных в объективной форме является основанием возникновения авторского права на эти объекты. Поэтому предусмотренная Законом их официальная регистрация не является правоустанавливающей, а носит исключительно факультативный характер.