Источники международного частного права
В юридической науке Казахстана и стран СНГ сложилась точка зрения, что когда речь идет об источниках права, то имеют в виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма. Особенностью источников международного частного права является то, что многие правовые нормы и правила предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях
Казахстанская сторона придерживается точки зрения в том, что основных видов источников в международном частном праве четыре:
1.международные договоры;
2.внутреннее законодательство;
3.судебная и арбитражная практика;
4.обычаи.
Вопрос об источниках международного частного права является весьма актуальным и в Казахстане, как и в других западных странах.
Существует два основных вопроса в международном частном праве:
1.Можно ли унифицировать нормы международного частного права так, чтобы одинаково решать все коллизии законов независимо оттого, суд какой страны рассматривает спор?
Существование международного частного права необходимо в силу наличия на земном шаре целого ряда самостоятельных внутригосударственных правовых систем, сильно отличающихся друг от друга по тем нормам, которыми они регулируют возникающие в повседневной жизни правоотношения. Судебные учреждения одной страны очень часто должны учитывать правовые нормы, действующие в другой стране".
2.Следующий важный вопрос - каким образом международно-правовая норма применяется к соответствующим отношениям внутри Государства?
М.М. Богуславский отмечает, что международно-правовая норма применяется к соответствующим отношениям только в результате трансформации, то есть преобразования в норму внутригосударственного права. Такая трансформация осуществляется путем ратификации, издания актов о применении международного договора или издания иного внутригосударственного акта. Однако и после их трансформации эти нормы сохраняют автономный характер по отношению ко всей системе права данной страны в целом. Поэтому о двойственности источников следует говорить в особом, условном смысле.
Круг международных договоров, подлежащих ратификации, установлен Указом Президента Республики Казахстан, имеющим силу Закона "О порядке заключения, исполнения и денонсации международных договоров Республики Казахстан" от 12 декабря 1995 г. В частности, в статье 11 части 1 пункте 1 установлено, что ратификации подлежат международные договоры Республики Казахстан, исполнение которых требует изменения действующих или принятия новых законов, а также устанавливающие иные правила, чем предусмотрено законами Республики Казахстан.
Далее необходимо рассмотреть вопрос о соотношении международного договора и внутреннего Закона в Казахстане. С этой целью необходимо обратиться к Конституции Республики Казахстан 1995 года. В статье 4 в пункте 3 установлено следующее Правило: "Международные договоры, ратифицированные Республикой, имеют приоритет перед ее законами и применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона. Это означает, что при столкновении (коллизии) норм внутреннего законодательства и правил заключенного государством международного договора, преимущество будет отдано положениям международного договора.
Международные договоры
С момента приобретения Казахстаном независимости (16 декабря 1991 г.) международная активность республики возросла. По состоянию на 1 января 1998 г. Республикой Казахстан подписано выше 800 международных договоров. Многие из заключенных международных договоров Казахстана являются источниками международного частного права. Так, следует назвать двусторонние договоры об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам. В частности, Казахстан заключил договоры о правовой помощи с Литовской Республикой (9.08.1994 г.), Китайской Народной Республикой (14.01.1993 г.), Монголией (22.10.1993 г.) и другими странами.
Государства - члены Содружества независимых государств (СНГ) заключили 22 января 1993 г. Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам.
Цель всех этих договоров в том, чтобы обеспечить взаимное признание и соблюдение имущественных и личных прав граждан одного государства на территории другого. Договоры строго исходят из принципов равенства и уважения суверенитета каждой страны. В них регулируются отношения по вопросам сотрудничества между органами юстиции, правовой защиты, определения и разграничения компетенции судов и применения права, процессуальных прав иностранцев, исполнения поручений о правовой помощи, признания и исполнения решений по гражданским и семейным делам, признания и пересылки документов, выдачи преступников и другим видам помощи по уголовным делам. Таким образом, действует система договоров о правовой помощи, в которых решается целый комплекс вопросов, касающихся сотрудничества органов юстиции и охраны прав граждан.
Далее назову консульские конвенции, заключенные Республикой Казахстан. В частности, с Российской Федерацией (28.03.1994 г.), Украиной (20.01.1994 г.), Венгерской Республикой (09.03.1995 г.), Китайской Народной Республикой (10.08.1992 г.), Турецкой Республикой (02.09.1993 г.) и другими странами.
Следует назвать также соглашения Республики Казахстан с другими государствами в области транспорта,
К примеру, с Азербайджанской Республикой (24.02.1993 г.), с Исламской Республикой Иран (25.10.1993 г.), с Республикой Грузия (о международном автомобильном сообщении и о железнодорожном транспорте - оба 01.06.1993 г.). Специальные соглашения Казахстана о воздушном сообщении и сотрудничестве в области воздушного транспорта с Кыргызской Республикой (18.02.1994 г.), Литовской Республикой (21.07.1993 г.), Российской Федерацией (28.03.1994 г.), Австрийской Республикой (26.04.1993 г.), Соединенным Королевством Великобритании и Северной Ирландии (21.03.1994 г.). Венгерской Республикой (09.03,1995 г.), Французской Республикой (01.10.1993 г.), Китайской Народной Республикой (18.10.1993 г.), Монголией (27.10.1992 г.)
Важным источником международного частного права являются торговые договоры (соглашения, меморандумы) Казахстана с другими государствами:
с Австрийской Республикой (26.04.1993 г.), Республикой Польша (14.10. 1992 г.), Финляндской Республикой (29.09.1992 г.), Королевством Швеция (23.03.1994 г.), Канадой (29.03.1995 г.), Республикой Корея (03.07.1992 г.), Сирийской Арабской Республикой (27.03.1992 г.), Арабской Республикой Египет (14.02.1993 г.).
Соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций (в западной юридической литературе они называются: двусторонние инвестиционные договоры - Вi1аtега1 Investment Тгеаtiеs) пришли на смену договорам о дружбе, торговле и мореплавании, появившимся более 200 лет назад.
После второй мировой войны положения договоров о дружбе, торговле и мореплавании стали включаться в инвестиционные договоры. Начиная с 1946 г. по 1966 г. США заключили 22, а с 1990 г. по 1994 г. - 18 инвестиционных договоров, в которых сформулированы положения о регулировании инвестиций и их защита. Эта эволюция договоров о дружбе, торговле и мореплавании была закономерной, потому что одной из целей данных договоров была защита граждан каждой страны для установления и ведения бизнеса, а также защита их имущественных интересов.
Таким образом, на протяжении почти 50 лет государства мира сформировали инструмент международного частного права для создания правил в области поощрения и защиты иностранных частных инвестиций. В Европе Западная Германия и Пакистан подписали первый двусторонний инвестиционный договор в 1959 г. К 1998 г. было заключено свыше 1200 договоров, а число их участников включало все мировые государства-экспортеры и около 80 развивающихся стран.
На научный взгляд казахстанский ученых, не только научный, но и практический интерес будет представлять практика Республики Казахстан в области заключения с другими государствами соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций. В 1989-1990 гг. СССР заключил 14 соглашений с зарубежными государствами о поощрении и взаимной защите инвестиций, в частности с Финляндией, Бельгией и Люксембургом, Великобританией, Германией, Францией, Нидерландами, Канадой, Италией, Австрией, Китаем, Швейцарией, Испанией, Республикой Корея, Турцией. Все эти Соглашения ратифицированы Верховным Советом СССР от 29 мая. 1991 г. Казахстан заключил свои соглашения подобного характера.
На 1 марта 1998 г. Казахстан заключил 28 соглашений с иностранными государствами о поощрении и взаимной защите капиталовложений. В частности, 1 мая 1992 г. с Республикой Турция, 19 мая 1992 г. с Соединенными Штатами Америки, 10 августа 1992 г. с Китайской Народной Республикой, 22 сентября 1992 г. с Федеративной Республикой Германия, 29 сентября 1992 г. с Финляндской Республикой, 14 февраля 1993 г. с Арабской Республикой Египет, 23 марта 1994 г. с Королевством Испания, 15 сентября 1994 г. с Литовской Республикой, 17 сентября 1994 г. с Украиной, 21 сентября 1994 г. с Республикой Польша, 22 сентября с Итальянской Республикой, 2 декабря 1994 г. с Монголией, 7 декабря 1994 г. с Венгерской Республикой и другие.
Нам представляется важным уточнить, что Казахстан в отдельных случаях заключил договоры о поощрении и взаимной защите капиталовложений (США, ФРГ), а в других соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций (Турция, Китай, Польша, Венгрия, Литва, Испания, Украина, Италия, Монголия, Египет).
Необходимо учесть, что часть соглашений о поощрении и взаимной защите инвестиций вступила в силу, т.е. ратифицированы обеими сторонами, некоторые же не вступили в силу. Официальным источником правовых норм, регулирующих соответствующие инвестиционные отношения, могут быть только тексты ратифицированных соглашений.
Все казахстанские соглашения о поощрении и взаимной защите инвестиций имеют примерно одинаковую структуру: определения; поощрения инвестиций и разрешение на инвестирование; защита инвестиций и их правовой режим; экспроприация и компенсация; переводы платежей, связанных с инвестициями; суброгация (передача прав); споры между одной договаривающейся стороной и инвестором другой договаривающейся стороны; споры между договаривающимися сторонами; более благоприятные условия; консультации и обмен информацией; применение соглашения; поправки; вступление в силу; срок действия и прекращение действия.