Если супруги имеют разное гражданство, возникает вопрос, закон какой страны должен применяться к режиму собственности супругов. В некоторых странах, в том числе в Италии, есть коллизионная норма, указывающая на национальный закон мужа как решающий закон в момент заключения брака. В Англии и Франции, например, конкретной коллизионной нормы указывающей на решающий закон, не существует. Здесь стороны могут осуществить право выбора между законом государства мужа и законом государства жены. В Англии стороны тоже осуществляют свой добровольный выбор, но здесь коллизионная норма все же имеет место, особенно в том случае, когда стороны не сделали выбора в отношении применимого права или когда они спорят по поводу выбора применимого права.
В связи с тем, что законодательство ряда государств признает действительными браки граждан своих государств с иностранными гражданами только тогда, когда лица, вступающие в брак, получили на это разрешение компетентного органа данного государства, орган записи актов гражданского состояния при приеме заявления должен выяснить у заявителей, требуется ли получение такого разрешения от компетентного органа государства, гражданином которой является иностранный гражданин». [19]
«Конвенция о гражданстве замужней женщины, устанавливает что коллизии в праве и практике, относящиеся к гражданству, возникают как результат постановлений об утрате или приобретении гражданства женщинами вследствие вступления в брак, расторжения брака или перемены гражданства мужем во время существования брачного союза.
Каждое договаривающееся государство соглашается, что ни заключение, ни расторжение брака между кем-либо из его граждан и иностранцем, ни перемена гражданства мужем во время существования брачного союза не будут отражаться автоматически на гражданстве жены. Каждое договаривающееся государство соглашается, что иностранка, состоящая замужем за кем-либо из его граждан, может приобрести по своей просьбе гражданство своего мужа в специальном упрощенном порядке натурализации. Дарование такого гражданства может быть объектом ограничений, устанавливаемых в интересах государственной безопасности или публичного порядка. Каждое договаривающееся государство соглашается, что Конвенция не будет толковаться как затрагивающая какие-либо законодательства или судебную практику, согласно которым иностранка, состоящая замужем за кем-либо из его граждан, может по праву приобрести по своей просьбе гражданство своего мужа». [20]
«При этом согласно статье 15 Всеобщей декларации прав человека Генеральная Ассамблея Организации Объединенных Нации указала, что «каждый человек имеет право на гражданство» и что «никто не может быть произвольно лишен своего гражданства или право изменить свое гражданство»». [21]
2.3 Имущественные правоотношения супругов и бывших супругов
«При совершении нотариальных действий с участием иностранных граждан и лиц без гражданства нотариус в первую очередь должен руководствоваться действующим семейным законодательством Республики Казахстан, но подлежит применению в ряде случаев также и законодательство других стран. Например, в статье 202 части 2 Закона «О браке и семье» установлено, что браки между иностранцами, заключенные за пределами территории Республики Казахстан с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Республике Казахстан. То есть, если к нотариусу обращаются оралманы - граждане Республики Казахстан с просьбой удостоверить сделку по распоряжению своим имуществом, то нотариусу следует выяснить, действительно ли данные лица заключили законный брак между собой брак в стране прежнего проживания. Однако в силу статьи 212 Закона «О браке и семье» нормы брачно-семейного законодательства других государств не применяются в случае, если такое применение противоречит законодательству Республики Казахстан. В этом случае, поскольку нарушаются основы правопорядка, применяется законодательство Республики Казахстан.
При применении норм иностранного семейного права нотариусы устанавливают содержание этих норм в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем государстве. Поэтому нотариус вправе обратиться за разъяснениями в Министерство юстиции Республики Казахстан и в другие компетентные органы. Если содержание иностранных правовых норм, не смотря на предпринятые меры, не установлено, применяется законодательство Республики Казахстан.
В соответствии со статьей 205 Закона «О браке и семье» личные неимущественные и имущественные отношения супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное проживание, а при отсутствии общего места жительства – законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительство. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, не имевших ранее совместного места жительства, определяются на территории Республики Казахстан законодательством Республики Казахстан. При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство определенной страны, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору в данной стране». [3]
Особую сложность при совершении нотариальных действий с участием иностранного элемента представляют удостоверение сделок в отношении общего совместного имущества супругов. Нотариусам следует тщательно разъяснять иностранным гражданам сущность требований действующего семейного законодательства, полностью и точно выяснять статус семейных отношений иностранцев или граждан Республики Казахстан недавно принявших казахстанское гражданство. Поэтому у обращающихся граждан следует требовать документы, подтверждающие совершение актов гражданского состояния в стране их прежнего законодательства. Такие документы действительны для нотариуса только после их консульской легализации. Вместе с тем следует помнить, что в результате применения законодательства другого государства не должны нарушаться интересы обладателя личных неимущественных и имущественных прав, являющегося гражданином Республики Казахстан. Например, при совершении нотариальных действий с участием оралманов прибывших из стран, где внутреннее законодательство основано на шариате или впрямую применяются нормы шариата, следует обращать особое внимание на требование о равенстве супругов и недопустимость какого-либо ущемления прав и интересов женщин и детей, как в вопросах семьи и брака, так и в любых других вопросах. Любая форма дискриминации женщин в семейных отношениях недопустима, а приоритет интересов и прав ребенка закреплен законодательно.
При совершении нотариальных действий, затрагивающих интересы ребенка (соглашение об уплате алиментов, соглашение об установлении порядка участия в воспитании ребенка и других) нотариусам следует быть особо внимательными и обращать внимание на такие соглашения между гражданами Республики Казахстан и иностранцами. Необходимо разъяснять нашим гражданам на сложность в ряде случаев правового регулирования данных отношений из-за отсутствия соответствующих международных договоров. Так например, соглашение об участии в воспитании и содержании ребенка, заключенное в соответствии с требованиями действующего семейного законодательства Республики Казахстан, не может быть принято к исполнению компетентными органами другого государства, если отсутствует соответствующий международный договор или документ не прошел надлежащей установленной легализации в другой данной стране. Если такой ребенок рожден иностранцем и гражданкой Казахстана вне брака, то он ущемляется в своих правах по законодательству ряда стран как незаконнорожденный.
В соответствии со статьей 207 Закона «О браке и семье» права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок.
Имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при отсутствии совместного места жительства – законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. Имущественные права и обязанности супругов, не имевших ранее совместного места жительства, определяются на территории Республики Казахстан законодательством Республики Казахстан. Поскольку в разных странах нормы, регулирующие взаимоотношения супругов-иностранцев, разнятся, ряд международных конвенций берет на себя миссию по осуществлению унификации таких норм. «К примеру, Гаагская Конвенция о коллизии законов относительно личных и имущественных отношений 1905 года отсылает регулирование личных отношений супругов-иностранцев к национальным законам. Положения данной Конвенции применяются тогда, когда иное не предусмотрено соглашением самих супругов. Конвенция предусматривает, имущественные отношения супругов определяются законом государства мужа на момент заключения брака, если нет соглашения супругов. Во многих странах брачный договор является основным средством защиты имущественных интересов лиц, вступающих в брак и семейных отношений. Исходя из этого важного положения, Конвенция обращает особое внимание на порядок заключения и изменения брачного договора». [22]