По мнению В. Хлостова, нельзя считать открытыми действия похитителя, если за ним скрытно наблюдают сотрудники милиции. Поэтому задержание с поличным вора работниками милиции, тайно за ним наблюдавшими, не превращает его действия в открытое похищение при непременном условии, что сам виновный не должен осознавать факт наблюдения за ним.[42]
Бывают случаи, когда открытым нельзя признать похищение, совершаемое заметно даже для потерпевшего. Речь идет о случаях, когда виновный убежден, что он действует тайно, а потерпевший, сознавая факт похищения, всем своим видом или поведением показывает, что действия преступника для него незаметны (похищение у спящего, который проснулся, но делает вид, что он спит, боясь расправы и т.д.).
Тайным такое похищение может быть признано только при установлении убежденности действий сторон.
При решении вопроса о том, открытым или тайным является похищение, надо учитывать и такие объективные признаки, как место и время совершения преступления. Совершение преступления, где действия виновного легко обнаружить, может наряду с другими обстоятельствами по делу свидетельствовать о том, что виновный сознавал открытый характер своих действий.
2.3 Кража с незаконным проникновением в помещение
Помещение – это "строение, сооружение, предназначенное для размещения людей или материальных ценностей. Оно может быть как постоянным, так и временным, как стационарным, так и передвижным". Сюда относят любые сооружения: склады, кладовые, зернохранилища, гаражи и т.п., предназначенные для складирования либо хранения материальных ценностей, а также любые сооружения иного значения, в которых постоянно или временно находятся материальные ценности, необходимые для выполнения работы расположенных в них организаций. В рассматриваемое понятие входят не только специально охраняемые помещения, но и любые, в которые доступ посторонним воспрещен, либо вход в данное помещение или его часть не допустим без соответствующего согласия уполномоченных на то лиц.[43]
Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. №162-ФЗ, внесший изменение в Уголовный кодекс РФ, в примечании 3 к ст. 158 дал толкование понятий «помещение» и «хранилище». Так, согласно этому закону под помещением понимаются строения и сооружения независимо от форм собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения материальных ценностей в производственных или иных служебных целях.
Под незаконным проникновением в помещение следует понимать противоправное тайное или открытое вторжение с целью совершения кражи. Оно может совершаться как с преодолением препятствий или сопротивления людей, так и без этого. Проникновение может быть осуществлено также с помощью приспособлений, когда виновный извлекает похищаемые предметы без вхождения в соответствующее помещение.
Для вменения лицу, совершившему кражу, признака незаконного проникновения в помещение либо иное хранилище необходимо выяснить, с какой целью виновный оказался там и когда именно у него возник умысел на хищение. Если лицо вначале находилось в помещении правомерно, без намерения совершить хищение, но затем совершило кражу, то в его действиях данный признак исключается. То же самое имеет место, когда лицо оказалось в помещении с согласия потерпевшего или лиц, под охраной которых находилось имущество, в силу родственных отношений, знакомства либо находились в торговом зале магазина, в офисе, других помещениях, открытых для посещения гражданами.
Сам факт незаконного проникновения в помещение с умыслом совершить кражу может быть квалифицирован как неоконченное хищение.
Хищение чужого имущества, совершенное с незаконным проникновением в помещение сопряженное с умышленным уничтожением или повреждением другого имущества, не являющегося предметом хищения, при наличии к тому оснований, следует квалифицировать по совокупности преступлений как хищение и умышленное уничтожение или повреждение имущества.
Характерный пример, за кражу и умышленное уничтожение автомобиля был осужден А. Он совместно с другими лицами проник в гараж Ф. и похитил его автомашину ВАЗ 21063. Затем разобрали автомашину на запчасти, а кузов сожгли. Судебная коллегия Верховного Суда РФ указала на необоснованность признания А. виновным в уничтожении имущества, т.к. он после оконченного хищения разобрал автомашину, а кузов сжег для того, чтобы скрыть следы преступления. Умысел А. не охватывал уничтожения имущества, поэтому его действия образуют только состав кражи с проникновением в помещение или иное хранилище.
Наряду с этим, в настоящее время за кражу с проникновением в помещение или иное хранилище есть изменения в санкции статьи. Такая кража (ч. 2 ст. 158 УК) наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет, либо лишением свободы на срок до пяти лет.
Санкция альтернативная, но по сравнению со старой является менее жесткой. Тем более что и сам квалифицированный вид кражи переведен в менее опасную категорию преступлений средней тяжести. Ранее наказание было до шести лет лишения свободы. На практике кража, совершенная с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище, зачастую имеет и иные квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки, предусмотренные соответственно ч.2 и 3 ст. 158 УК РФ. Очень часто речь идет о хищениях из особо охраняемых объектов, где наряду с огромными ценностями, хранятся и важные документы. Полагаем, что есть определенные вопросы к решению законодателя признать кражу с проникновением в помещение либо иное хранилище преступлением средней тяжести. По нашему мнению, большинство значимых хищений, совершенных подобным способом и из таких объектов (банки, музеи, храмы и т.п.), следует квалифицировать по ст. 164 УК, но предметом здесь могут быть только имущество и документы, имеющие особую историческую, научную, художественную или культурную ценность.
Все помещения, не включенные в перечень жилищ, относятся либо к другим помещениям, либо к иным хранилищам, понятия которых закреплены в примечании к ст. 158 УК. Вместе с тем важно точно представлять себе законодательные признаки указанных мест. Это строения или сооружения независимо от формы собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения материальных ценностей в производственных или иных служебных целях. По мнению диссертанта, признаки помещения в целом четко определены и не вызывают трудностей при квалификации. Следует поддержать тех авторов, которые среди основных отличий называют установленный для этих помещений ограниченный доступ для посторонних лиц, т.е. не работающих в нем.[44] Например, по приговору Туапсинского районного суда по делу Голованова А.Ю. от 17 сентября 2003 г. помещением был признан ангар Туапсинской дистанции электроснабжения Краснодарского отделения дороги филиала МПС РФ. Голованов пришел к ангару, отогнул гвозди, удерживающие металлический щит, закрывающий оконный проем, проник внутрь незаконно и похитил имущество на сумму 7 998 руб.
Можно привести следующий пример. Аликовским районным судом Чувашской Республики 20 ноября 1996 года В. и Я. осуждены за грабеж с проникновением в хранилище. Они признаны виновными в том, что 21 сентября 1996 года, проникнув на охраняемую территорию колхозного фруктового сада, нарвали яблок и наполнили два мешка общим весом 60кг на сумму 45 тыс.рублей, однако были застигнуты с поличным охранником сада и, несмотря на его предупреждение об ответственности, уехали на автомашине домой. Заместитель Председателя Верховного Суда РФ в протесте поставил вопрос об исключении из судебных решений квалифицирующего признака грабежа – "с незаконным проникновением в иное хранилище". Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 16 апреля 1998 года протест удовлетворила, приговор изменила и указала следующее: «Суд обоснованно признал вину Варламова и Яковлева в открытом хищении яблок из колхозного сада, однако неправильно пришел к выводу о наличии в действиях осужденных квалифицирующего признака грабежа – "с незаконным проникновением в иное хранилище". По смыслу закона "иное хранилище" – это особое устройство, место или участки территории, специально оборудованные или предназначенные для постоянного или временного хранения товарно-материальных ценностей. Следовательно, основным критерием для признания "иного хранилища" является отведение и оборудование участка исключительно для цели хранения. Другое назначение таких площадей (как, например, в данном случае колхозного сада – для выращивания яблок) не дает основания считать подобные участки хранилищем. Яблоки, как видно из дела, были сорваны виновными с деревьев, уложены в мешки и вынесены из сада. В связи с тем, что не всякая охраняемая территория может быть признана "иным хранилищем", а лишь специально отведенная для хранения материальных ценностей (территория колхозного сада таковой не являлась), квалифицирующий признак грабежа с незаконным проникновением в иное хранилище подлежит исключению из приговора».
Как показали изученные уголовные дела, суды рассматривают как иное хранилище не всю охраняемую территорию предприятия, учреждения, организации, а лишь ту территорию или такой участок этой территории, которые специально выделены для складирования или хранения ценностей и которые, так или иначе, охраняются особо. Еще один пример, Т. и Г. осуждены за покушение на кражу с проникновением в хранилище. Приговор неоднократно изменялся, но окончательное решение принял Президиум Верховного Суда РФ, указав следующее. По смыслу закона под иным хранилищем понимаются отведенные для постоянного или временного хранения материальных ценностей участки территории, которые оборудованы оградой либо техническими средствами или обеспечены иной охраной. Следовательно, основным критерием для признания иного хранилища таковым является отведение и оборудование участка исключительно для целей хранения. Иное назначение таких площадей не дает основания рассматривать подобные участки как хранилище. Таким образом, вся территории автозавода независимо от ее оборудования и охраны не может признаваться иным хранилищем применительно к соответствующей диспозиции. При таком положении постановление президиума Нижегородского областного суда надлежит признать правильным, а определение Судебной коллегии Верховного Суда РФ подлежащим отмене. Такой вывод подтверждается и другим примером. По приговору Железнодорожного городского суда Московской области Б. и Т. осуждены за покушение на кражу с проникновением в иное хранилище при следующих обстоятельствах.[45] 29 июля 1999 года, около 1 часа ночи Б. вступил в преступный сговор с соучастником на совершение хищения керамической плитки, которая была складирована на хранящейся возле здания цеха конвейерных линий №1 на охраняемой территории ОАО «Плимат» г.Красноярска и, реализуя свой преступный умысел, соучастники через зазор между воротами и забором проникли на территорию указанного предприятия, подошли к зданию конвейерных линий №1, откуда они попытались похитить некондиционную универсальную плитку для пола в количестве 63 пачек по 10 плиток в каждой пачке, на общую сумму 1 103 рубля 76 копеек, принадлежащую ОАО «Плимат», перенеся плитку к воротам, откуда с похищенным пытались скрыться, однако свой преступный умысел не смогли довести до конца по независящим от их воли причинам, так как были задержаны на месте совершения преступления. В данном случае, по нашему мнению, суд необоснованно признал территорию комбината иным хранилищем.