Таким образом можно сказать, что крупные сделки могут быть - как одна самостоятельные, так и несколько взаимосвязанных. Законодатель не вводит в закон признаки по которым можно было с уверенностью говорит, что перед нами крупная сделка, складывающаяся из нескольких сделок.
Законодатель не зря вводит этот признак в понятие крупная сделка, так как хочет воспрепятствовать попыткам обойти соблюдение процедуры одобрения сделок путем "разбития" сделки, подпадающей под категорию крупной, на несколько небольших по размеру сделок. Законодатель не определяет признаки, указывающие на взаимосвязь таких небольших сделок.[7]
По этому поводу Ломакин отмечает, что «только при рассмотрении конкретного дела суд может ответить на вопрос, следует ли определенные сделки считать взаимосвязанными или нет». Алиева этот момент подчеркивает, следующим: «Пока на законодательном уровне не будет закреплено содержание понятия «взаимосвязанных сделок», или критерии их определения, судам придется в каждом случаи рассматривать совукупность всех обстоятельств( предмет сделки, существенные условия, совершение их одним и тем же контрагентом и т.д.). Ломакин добавляет, что взаимосвязанность сделок может вытекать и тогда, когда сделка совершается с несколькими лица. Шихвердиев и Бисманов., например дают такое определение взаимосвязанных сделок. «Под ними следует понимать совершенные тем или иным способом (участие в создании предприятия, заем, кредит, поручительство, оказание услуг)». По этому поводу имеется соответствующая судебная практика. Арбитражный суд не признал недействительными сделки по отчуждению имущества ОАО "Гагарин-Лада", так как не нашел в них взаимосвязанности по тому основанию, что цель заключения каждого из оспариваемых договоров была обусловлена разными обстоятельствами, возникшими в разное время, по разным причинам и с разными юридическими лицами, что исключает их взаимосвязанность. Как указывается в Постановлении Президиума ВАС РФот 27 августа 2002г., нельзя признать обоснованным довод апелляционной инстанции о том, что факт отчуждения имущества разным юридическим лицам свидетельствует об отсутствии взаимосвязанности в совершении сделок: по оспариваемым сделкам все имущество в конечном счете оказалось в собственности одного лица - ООО "Элис-Гранд.
Из всего этого можно сказать одно. Это один из частных случаев, так же как Постановление ФАС Московского округа от 27.02.2007 г. № КГ-А40/13601-06, не признавшем сделки взаимосвязаннымиотмечается, что «сделки являются взаимосвязанными при наличии следующих обстоятельств: предметом всех сделок является имущество одного рода; все сделки совершены в течение короткого периода времени; сторонами всех сделок являются одни и те же либо взаимозависимые лица; денежные средства, полученные от сделок, направлены на решение какой-либо одной определенной задачи; одна или несколько сделок обеспечивают исполнение одного обязательства. И поэтому я присоединяюсь к мнению цивилистов указанных выше, что ввод понятия взаимосвязанных сделок сможет решить ряд проблем возникших на практике.
«Стоимость имущества 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенных по данным его бухгалтерского отчетности на последнюю отчетную дату» Что же это такое? И как это определить?
Стоимость имущества является предметом сделки. Порядок их определения определен п.2 ст. 46 ФЗ об ООО - стоимость отчуждаемого обществом в результате совершения крупной сделки имущества определяется на основании данных его бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого имущества - на основании цены предложения. Для того отнести сделку в разряд крупных необходимо сравнить стоимость отчуждаемого имущества с со стоимостью всего имущества общества, на основании бухгалтерской отчетности на последнюю дату отчетного периода. Если стоимость отчуждаемого или приобретаемого по сделки имущества состоит из более 25% стоимости имущества общества. Уставом общества может быть установлен более высокий процент соотношения стоимости имущества являющейся крупной сделки.[8]
Бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.[9] Под бухгалтерским отчетностью понимается единая система данных об имущественном и финансовом положении организации и о результатах ее хозяйственной деятельности, составляемая на основе данных бухгалтерского учета по установленным формам.[10]
При определении стоимости имущества, к примеру передаваемого в залог или имущества вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п., в расчет не берутся дополнительные начисления(неустойка).[11]
Балансовый отчет по общему правилу предусмотренному ФЗ «О Бухгалтерском учете» в п.2 ст. 15, составляется коммерческими организациями ежеквартально и в конце финансового года.
Что каcается порядка определения стоимости крупной сделки, то согласно ст. 77 ФЗ об АО, стоимость определяется советом директоров (наблюдательным советом). При этом, в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения. При чем, стоимость должна строится по рыночным ценам.
Под стоимостью чистых активов понимается - величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету. А сам процесс вычисления чистых активов прописан в Приказе Минфина РФ N 10н, ФКЦБ РФ N 03-6/пз от 29.01.2003 «Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерного общества».
Все крупные сделки следует отличать от сделок заключаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности.
Под обычной хозяйственной деятельностью понимается деятельность, которая предусмотрена его учредительными документами, носит систематический характер и включает в себя круг сделок, совершаемых им регулярно( например, договор кредита для кредитных организаций).[12]
Из этого вытекает проблема разграничения обычной хозяйственной деятельности и сделок, выходящей за её пределы, имеет теоретическое, так и практическое значение, прикладное значение, в первую очередь для правильного выбора источников правового регулирования.[13] В сделки совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности подпадают под регулирование норм гражданского законодательства, а акционерное законодательство применяется субсидиарно. А при отнесение к сделки в разряд крупной, применяется нормы акционерного права, антимонопольного законодательства, законодательство в конкретных сферах деятельности, а затем субсидиарно нормы Гражданского Кодекса о сделках и их недействительности.
Судебная практика в плане понимания обычной хозяйственной деятельности, «расширила нам горизонт», и отнесла к сделкам, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи). При этом нужно отметить, что судебная практика не относит к крупной сделке, сделку направленную на получения денежных средств (договор кредита), исходя из того, что денежная масса будет направлена на удовлетворение целей связанных с обычной хозяйственной деятельностью.[14]
Ломакин предлагает разделить сделки совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности на 2 категории:
1) сделки, являющиеся неотъемлемым элементом содержания
такой деятельности.
2) иные сделки, сопутствующие им.
К первой категории подпадают сделки которые неотъемлемой частью обычной хозяйственной деятельностью. Что касается сделок относящихся ко второй категории, то это сделки которые создают предпосылки для заключения и исполнения сделок первой категории, посредствам которых осуществляется их связь с обычной хозяйственной деятельностью.
Теперь после сказанного мы можем квалифицировать сделки относящихся к разряду крупных.
Долинская приводит различные основания квалификации крупны сделок( «экстраординарные»):
1) по субъектам, принимающих решение о заключении сделки - сделки, совершаемые по решению совета директоров или общего собрания акционеров.
2) По предмету сделки – сделки, предметом которых является акции данного акционерного общества или иные активы.
3) По субъектам – участников сделки – сделки с акционерным обществом или другими лица, связанными с акционерным обществом какими – либо отношениями, и сделки с третьими лицами.
4) По отрасли законодательства – сделки, совершаемые при банкротстве акционерного общества или при осуществлении внешнеэкономической деятельности.
Ломакин предлагает разделить крупные сделки на стоимостные и количественные.