Первую группу законодатель выделил на основе стоимостного критерия. Крупной сделкой признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения акционерным обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о заключении таких сделок, за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности (п.1 ст.78 Закона об АО).
Вторая группа крупных сделок обособляется исходя из количественного критерия. В соответствии с ним крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с размещением обыкновенных акций либо привилегированных акций, конвертируемых в обыкновенные акции, составляющих более 25% ранее размещенных обществом обыкновенных акций (п.1 ст.78 Закона об АО).[15]
1.2 Причины обусловивших выделение сделок хозяйственных обществ в разряд крупных
Многие компании, заключая контракты со своими партнерами, не привыкли задумываться над тем, что некоторые сделки должны согласовываться с советом директоров или акционерами (участниками) общества. Несоблюдение данной процедуры может повлечь за собой признание сделок недействительными и, как следствие, причинение значительного финансового ущерба организации.
Текущие дела общества ведет, как правило, директор. Именно он определяет структуру общества, представляет его на переговорах с партнерами и заключает с ними договоры, одним словом делает все возможное, чтобы компания развивалась и получала прибыль. Однако как бы хорош ни был директор, какие бы доверительные отношения с акционерами у него не сложились, некоторые сделки без официального согласования с органами управления общества он все же совершать не имеет право. Таковой является крупная сделка.
Отечественные предприниматели не понаслышке знают как опасно, безгранично доверяя директорам своих компаний, ослаблять контроль над их действиями. Ведь достаточно нескольких подписанных директором договоров, чтобы предприятие превратилось в «пустышку», обремененную гигантскими долгами.[16]
В этой ситуации мы говорили о злоупотреблениях директора, как органа управления обществом. Тем самым опасность в стабильной деятельности общества исходит изнутри. Но при этом необходимо учитывать ситуацию складывающаяся во вне, которая в свою очередь может привести к негативным последствия.
В тоже время, регулярно давая указания директору компании, основные акционеры нередко забывают о необходимости документального согласования с ними заключения важных контрактов. Подобная небрежность может крайне негативно отразится на финансовом состоянии предприятия. Дело, в том, что конкуренты компании, приобретя хотя бы одну её акцию и установив, что общество не соблюдает порядок совершения крупных сделок, могут в судебном порядке потребовать признания таковой сделки недействительной.
В пример приведем ситуацию описанную, Молотниковым.
В конце 2001 года в Екатеринбурге, одному местному предпринимателю были подконтрольны 80% акций крупного промышленного комбината. Разумеется, и генеральный директор, и члены совета директоров были делегированы на свои должности этим акционером, который постоянно осуществлял постоянный контроль над их действиями. Практически не один маломальски значимый договор не мог быть заключен без предварительного согласия с предпринимателем. К сожалению, комбинат «славился» слабым юридическим сопровождением совершаемых сделок, многие из них не проходили необходимую процедуру согласования ни с советом директоров, ни с общим собранием акционеров. Этими упущениями и воспользовались конкуренты компании: через подставных лиц ими было приобретено несколько акций предприятия, после чего новоиспеченные акционеры подали судебные иски о признание недействительными целого ряда договоров, заключенных комбинатом. Судебные органы согласились с требованиями истцов, в результате чего комбинат был вынужден демонтировать и вернуть поставщику дорогостоящее оборудование, приобретенное с нарушением акционерного законодательства. Кроме, того из-за признания недействительными других контрактов был причинен существенный вред деловой репутации комбината. Самым нелепым в этой истории было, то что данные сделки могли быть вовремя одобрены как советом директоров, так и общим собранием акционеров компании, что позволило бы избежать печального исхода событии.
Эта ситуации в очередной раз доказала, что при ведении крупного бизнеса, необходимо следовать четко букве закона, и тем самым добросовестных акционеров обойдет стороной экономическая опасность как изнутри компании, так и извне.
Поэтому ниже будут приведен порядок одобрения крупных сделок, который поможет в общих чертах понять сам механизм одобрения крупных сделок. А так же будут затронуты проблемы которые часто встречаются на практике.
2 Порядок одобрения крупных сделок
Природа юридического лица обусловливает особенности при формировании воли и выражении волеизъявления юридического лица на совершение тех или иных сделок, что проявляется в специальной процедуре заключении и исполнении крупных сделок.[17]
Порядок одобрения крупной сделкой регулируется нормами закрепленными в ст.79 Закона об АО. В п.1 этой статье закреплено, следуещее – крупная сделка должна быть одобрена советом директоров( наблюдательным советом) оющества или общим собранием акционеров.
Доктрина в этом определении в первую очередь усмотрела различии толкования однозначному прежде положению. Термин «одобрение» в русском языке и законотворческой практике используются в прямо противоположных ситуациях. Законодатель использует его для обозначения действия, последовавшего после совершения иных юридически значимых действий – одобрение общим собранием акционеров совершенных учредителями сделок.[18]Исходя из этого можно сказать о том, что сначала была совершена сделка, а уж потом было её одобрение. А само одобрения, можно толковать как принятие решения органом уполномоченный на это.
Исполнительный орган (будь-то директор или генеральный директор), который ведет все текущее дела компании, прежде чем заключать сделку или несколько взаимосвязанных сделок обязан получить разрешение на это либо у совета директоров, либо у общего собрания акционеров. И при этом важно помнить о, том, что необходимо представить серьезную аргументацию, «за» совершение данной сделки.
Как было отмечено выше в пункте 2 первой главы, что пренебрежения, которые исходят со стороны исполнительного органа, не всегда заканчивают наилучшим образом. В связи с этим мне бы хотелось бы поподробнее остановиться на п.2 ст.79 Закона об АО, в котором и описывается каким образом необходимо провести процедуру одобрения крупной сделки.
Прежде чем обратиться к совету директоров или общему собранию акционеров за одобрение данного вида сделки, исполнительный орган должен раскрыть всю информацию по предполагаемой к заключению сделке, т.е оглашать все существенные условия сделки, вытекающие из условий обязательства и устанавливающий стороны по сделке. Одним из существенных условий крупной сделки будет являться её цена.[19]
Судебная практика отмечает, что решения об одобрении крупной сделки в котором не указаны стороны сделки, предмет и иные существенные условия, не является надлежащим.[20]
При принятие решение об отнесении сделки в разряд крупной, необходимо выяснить, не подпадает ли сделка по разряд сделки в которой имеется заинтересованность. Потому, что сделки в которой имеется заинтересованность подпадают под другой правовой режим, и регулируется главой XI Закона об АО, и это может привести к тому, что решение об одобрении будет признано недействительным.
Возвращаясь к определению крупной сделки, в котором выделяется в вида крупных сделок, которые разделяются по стоимостному показателю на два типа:
сделки с имуществом стоимость которого свыше 25% стоимости активов общества и сделки с имуществом, стоимость которого превышает 50% стоимости активов общества.
От суммы сделки зависит порядок принятия решения о совершении данной сделки. Сделки по приобретению или отчуждению имущества на сумму, превышающую 25% стоимости чистых активов общества, но менее 50%, заключаются на основании решения, принятого советом директоров( наблюдательным советом) единогласно. Если же в обществе не сформирован совет директоров, то в соответствии с п.1 ст.64 Закона об АО решение о заключении данной сделки принимает общее собрание акционеров простым большинством голосов акционеров – держателей голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров в соответствии с п.2 ст.79 Закона об АО.
Так же ст. 79 закрепляет за советом директоров право обратится к общему собранию акционеров за решением вопроса о заключении крупной сделки (в пределах 50% стоимости активов общества), если совет директоров не смог принят единогласное решение по одобрению крупной сделки.
Что касается крупных сделок стоимость которых превышает 50% стоимости активов общества, то решение об её одобрении принимает общее собрание акционеров, согласно п.3 ст.79 Закона об АО. Если голосование на общем собрании происходит с помощью бюллетеней, то в них включаются все существенные условия по сделке. Решение об одобрении крупной сделкой принимается в три четверти голосов акционеров – владельцев акций, присутствующих на собрании.[21]
В ту же очередь судебная практика отмечает что участие представителей акционеров в совершении крупной сделки не может являться ей одобрением, поскольку закон устанавливает особую процедуру согласования подобных сделок.[22]