· трехмерные торговые марки (типа формы товаров) или упаковка;
· цвета или комбинации цветов;
· звуки, в их специфическом музыкальном звучании.[17]
Определяя круг лиц, которые могут получить регистрацию торговой марки, следует отметить, что:
Доступ к регистрации торговой марки Сообщества, как правило, открыт для всех типов претендентов. Любое физическое лицо может подать на регистрацию свою торговую марку, как марку Сообщества. Нет необходимости быть бизнесменом или иметь намерение использовать торговую марку непосредственно на рынке. Графический символ (т.е. то, что мы обычно понимаем под словом логотип) может быть зарегистрирован его автором (разработчиком), с окончательной целью передачи этого знака иной компании. Однако, недобросовестная регистрация может закончиться аннулированием торговой марки.[18]
Любое юридическое лицо также может регистрировать торговую марку Сообщества. Доступ к регистрации открыт как для частных компаний или их ассоциаций (коллективные торговые марки), так и для холдингов для использования в компаниях, которыми они управляют. Регистрация возможна и ассоциациями или другими общественными организациями. Т.е. возможна всеми, кто желает идентифицировать свои товары или услуги.[19]
Все граждане ЕС и зарегистрированные в ЕС юридические лица, граждане и юридические лица стран, участниц Парижского Договора, или граждане и юридические лица стран, присоединившихся к ВТО, могут быть владельцами торговых марок Сообщества.[20]
Хотелось бы на примере рассмотреть механизмы охраны товарных знаков в ЕС. В 1999-м. Заявитель Intertops Sportwetten GmbH подал году в Европейское Общество по Товарным Знакам изобразительный знак со словом "INTERTOPS" для букмекерских услуг и услуг, связанных со всевозможными видами пари. На эту заявку Sportwetten GmbH Gera, владеющая немецким знаком INTERTOPS SPORTWETTEN подала оппозицию. Основанием для аннулирования знака, по мнению Sportwetten GmbH Gera, являлся факт, что Европейская заявка нарушает принцип общественного порядка и общепринятых правил морали. Заявление об аннулировании было отклонено. Это решение Sportwetten GmbH Gera подала заявление на пересмотр в Суд Первой инстанции, обосновывая это тем, что Intertops Sportwetten GmbH не имеет права предлагать услуги до заключению пари в Германии. Суд, однако, решил, что это обстоятельство не является причиной для аннулирования европейского знака.
По мнению Европейского трибунала из обстоятельства, что Intertops Sportwetten не имеет лицензии на услуги, связанные с заключением пари, не следует, что использование данного товарного знака представляет собой нарушение общественного порядка или общепринятых правил морали в духе Постановления № 40/94. При определении наличия нарушения общественного порядка или общепринятых правил морали рассматривается сам товарный знак, т.е. значение знака как такового во взаимосвязи с товарами или услугами, для которых он используется. В этой связи следует руководствоваться тем, что абсолютные препятствия для получения права на товарный знак должны относиться к свойствам самого заявляемого товарного знака, а не к обстоятельствам, касающихся заявителя. То обстоятельство, что владельцу товарного знака запрещено предлагать букмекерские услуги на территории Германии не распространяется на свойства, присущие самому товарному знаку, и, таким образом не означает, что данный товарный знак представляет собой нарушение общественного порядка или общепринятых правил морали.[21]
Это означает, что хотя заявитель не может использовать свой европейский товарный знак в Германии, он может использовать его во всех других странах - участницах Европейского Сообщества и т.о. поддерживать товарный знак на рынке. Так что товарный знак "INTERTOPS" остаётся в силе.
Очень важным вопросом является вопрос посредничества, то есть с помощью какого органа осуществляется регистрация. Конечно, офис OHIM - это структура, открытая для каждого. Любая заинтересованная компания и частное лицо могут иметь дело непосредственно с ним, подав Заявление прямо в офис. Однако, офис OHIM для заявителей из стран, которые не являются членами Европейского союза, настоятельно рекомендует использовать услуги профессиональных представителей (патентных поверенных) или юристов.
Перспектива существования системы регистрации товарных знаков Европейского Сообщества вызвала откровенное беспокойство в странах-участницах Мадридского соглашения, так как девять из пятнадцати стран-членов Европейского сообщества (Австрия, Бельгия, Франция, Германия, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия и Испания) являются членами Мадридского союза. Шесть стран-членов Европейского сообщества не являются членами Мадридского союза: Дания, Финляндия, Греция, Ирландия, Швеция и Соединённое Королевство. В связи с этим, в 1980-е годы было признано жизненно необходимым создание такой системы, которая способна была установить связь между Мадридской системой регистрации и будущей системой регистрации Европейского сообщества. Это привело к созданию специальной «Рабочей группы по связям между Мадридским соглашением и Товарным знаком Европейского сообщества».
В 1989 г. деятельность упомянутой рабочей группы по связям привела к разработке Протокола и сохранению Мадридского соглашения. Результатом проделанной работы с участием многих стран было проведение в июне 1989 года в Мадриде Дипломатической конференции по заключению Протокола к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков, созванной и организованной ВОИС. Дипломатическая конференция единогласно приняла Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков.
28 государств, среди них Великобритания, Германия, Франция, Россия (как преемник Советского Союза), подписали Протокол, представляющий собой, несмотря на свое название, самостоятельное соглашение.
Протокол к Мадридскому соглашению, состоящий из 26 статей, решает задачу устранения существующих правовых препятствий для присоединения к системе неограниченного круга стран путем включения положений, позволяющих странам Соглашения осуществлять выбор приемлемых для них условий в целях обеспечения международной регистрации знаков.
Кроме этого, Соглашение позволяет устанавливать связь между системой международной регистрации знаков и возможными региональными системами в области товарных знаков, в частности системой Европейского Сообщества.
Для привлечения новых государств к участию в международной системе регистрации знаков в Протокол по сравнению с Мадридским соглашением введены следующие положения:
1) В соответствии со статьей 2(1)(а) Протокола международная заявка может основываться не только на национальной регистрации, но и на национальной (или региональной) заявке. Это нововведение устраняет основное препятствие для присоединения к Мадридской системе некоторых стран. Препятствие заключается в том, что необходимость получения национальной регистрации до подачи заявки в соответствии с Мадридским соглашением часто занимает много времени, особенно в тех странах, которые имеют систему экспертизы, включающую публикацию заявки.
Предусмотренная Протоколом возможность позволяет пользоваться преимуществом Парижской конвенции - испрашивать конвенционный приоритет;
2) В то время, как в соответствии с Мадридским соглашением ведомства стран должны направлять в ВОИС любое уведомление об отказе в течение срока в один год, Протокол, сохраняя этот срок в качестве основного, предусматривает исключение. Цель этого исключения - позволить присоединиться к Протоколу государствам с «проверочной» системой экспертизы, для которых срок в один год слишком мал даже для сообщения о предварительном отказе. В соответствии со статьей 5(2)(b) Протокола, любая Договаривающаяся сторона может сделать заявление о том, что срок в один год заменяется сроком в 18 месяцев. В таком заявлении может быть также указано, что если отказ является результатом возражения против предоставления охраны, то ведомство этой Договаривающейся стороны может уведомить о таком отказе даже после истечения 18 месяцев. Указанный срок исчисляется с даты отправки МБ ВОИС национальному ведомству уведомления о международной регистрации.;
3) Важным нововведением Протокола, содержащимся в статье 8(7), является возможность для стран-участниц выбирать систему пошлин. Таким образом, ведомство договаривающейся стороны может, если оно того пожелает, получать полную сумму пошлин, взимаемых им за национальную (или региональную) регистрацию или продление регистрации, причем указанная сумма сокращается на размер экономии, являющейся результатом международной процедуры (статья 8(7)).[22]
4) По сравнению с Мадридским соглашением Протокол смягчает принцип «центральной атаки». Согласно статье 9 quinquies предусматривается возможность преобразования международной регистрации в национальные и региональные заявки. Это может иметь место в случае, когда международная регистрация была исключена из международного реестра в результате прекращения действия «базовой» заявки, вытекающей из нее регистрации или «базовой» регистрации, например в случае «центральной атаки». В этом случае национальные или региональные заявки будут рассматриваться так, как если бы они были поданы на дату международной регистрации, и если бы международная регистрация пользовалась конвенционным приоритетом в соответствии с Парижской конвенцией.
Кроме этих новшеств, призванных устранить препятствия для привлечения к системе международной регистрации знаков более широкого круга стран, Протокол, исходя из статьи 14 (1)(в), дает возможность межправительственным организациям стать его участниками, т.е. быть стороной соглашения, если такая организация имеет региональное ведомство для целей регистрации знаков, действующих на территории этой организации.