В данном понятии упущены некоторые значимые нюансы. Для их определения необходимо сравнить данное понятие с понятием, содержащимся в Уголовном кодексе РФ.
В соответствии со ст.188 УК РФ, контрабанда – есть перемещение в крупном размере через таможенную границу РФ товаров или иных предметов, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием.
В определении автора упущена очень важная характеристика предмета преступления – перемещение товара через границу в крупном размере. Также сокрытие от таможенного контроля, обманное использование документов или средств таможенной идентификации, недекларирование или недостоверное декларирование соотнесено автором под одну формулировку – любая скрытая форма. Данное соотнесение также может быть формально ошибочным и вызывать много вопросов по уточнению содержания данного понятия.
Таким образом, на сегодняшний день законодательство РФ о контрабанде состоит из следующих нормативно-правовых актов: Таможенный кодекс РФ от 25.05.2003 №61-ФЗ, Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 №63-ФЗ[10]. Исходя из объективной стороны преступления и предмета контрабанды, можно сформулировать следующее понятие. Контрабанда – перемещение в крупном размере (свыше 250 тыс. руб.) через таможенную границу Российской Федерации наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых, отравляющих, радиоактивных, взрывчатых веществ; вооружения, взрывных устройств, огнестрельного оружия; боеприпасов ядерного, химического, биологического и других видов оружия массового поражения; материалов и оборудования, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки; иного вооружения, иной военной техники, стратегически важные сырьевые товары и культурные ценности, совершенное помимо или с сокрытием от таможенного контроля либо с обманным использованием документов или средств таможенной идентификации либо сопряженное с недекларированием или недостоверным декларированием[11].
Состав контрабанды характеризуется крупным размером – свыше 250 тыс. рублей, предметными и субъектными признаками данного преступления.
Предметом неквалифицированного вида контрабанды (ч.1 ст.188 УК РФ) являются товары и иные предметы[12].
Некоторые предметы, не являющиеся товарами и поэтому не имеющие цены, могут признаваться предметом данного преступления, если их денежная оценка (стоимость) может быть установлена с помощью соответствующей экспертизы, например антикварные вещи, не относящиеся к категории культурных ценностей. Такой вывод следует из п.3 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 3 февраля 1978г. № 2 "О судебной практике по делам о контрабанде"[13]. Поэтому нельзя признать правомерным утверждение некоторых авторов о том, что к иным предметам относятся, например, документы, не являющиеся имуществом.
Не является предметом контрабанды печатная, фото-, кинопродукция антигосударственного содержания, то сеть содержащая призывы к насильственному изменению конституционного строя, также направленная на возбуждение национальной, расовой или религиозной вражды. Однако, если незаконное перемещение через таможенную границу произведений соответствующего содержания производится в коммерческих целях, содеянное образует состав контрабанды.
Предметом контрабанды не может выступать информация (научно-технического, военного, иного характера), если она зафиксирована на тех или иных материальных носителях – письменных документах, чертежах, фотографиях, аудио-, видеокассетах, дискетах, в том числе такая, которая может служить для создания оружия массового поражения, вооружения и военной техники, при отсутствии признаков преступления против основ конституционного строя и безопасности государства (ст.ст.275, 276 УК РФ) образует состав преступления ст.189 УК РФ[14].
2. Уголовная ответственность за контрабанду
и иные преступления в сфере таможенного дела
2.1. Ответственность за контрабанду и иные преступления в сфере таможенного дела по уголовному законодательству РФ
На сегодняшний день основным законодательным актом регулирующим ответственность и наказание за совершение контрабанды является Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996г. № 63ФЗ.
Анализируя ст.188 УК РФ, а также Таможенный кодекс РФ и другие нормативно-правовые акты, раскрывающие отдельные положения данной статьи, можно прийти к выводу, что в качестве непосредственного объекта контрабанды следует рассматривать установленный порядок перемещения товаров или иных предметов через таможенную границу Российской Федерации, а точнее – охраняемые уголовным законом общественные отношения в сфере таможенного дела, обеспечивающие установленный порядок товарооборота через таможенную границу России[15].
В этом случае за рамками состава контрабанды остаются факты транзитного перемещения через таможенную территорию Российской Федерации наркотиков, оружия и других товаров, что недопустимо.
Статья 188 Уголовного кодекса РФ устанавливает в качестве обязательного признака контрабанды, такие способы совершения данного преступления, как:
1. совершение перевоза товара помимо таможенного контроля;
2. сокрытие от таможенного контроля;
3. обманное использование документов;
4. обманное использование средств таможенной идентификации;
5. недекларирование;
6. недостоверное декларирование.
Пример надлежащего декларирования можно проследить на образце договора таможенного брокера. Только соблюдение всех подпунктов договора может демонстрировать надлежащее исполнение всех своих обязанностей брокером.
К уголовной ответственности за совершение контрабанды как преступления может быть призвано физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, вне зависимости от его гражданства. Субъектом контрабанды могут являться граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства, а также лица с двойным гражданством.
Также уголовный закон предусматривает в качестве отягчающих обстоятельств: совершение контрабанды а) должностным лицом с использованием своего служебного положения; б) с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль.
Не привлекаются к уголовной ответственности за контрабанду по УК РФ дипломатические представители и члены их семей, если они проживают вместе с указанными представителями и не являются российскими гражданами, а также иные граждане, которые согласно действующим законам и международным договорам неподсудны по уголовным делам судам Российской Федерации. Вопросы уголовной ответственности этих лиц за контрабанду решаются дипломатическим путем. При совершении контрабанды, предусмотренной ч.1 ст.188 УК РФ, лицо подлежит уголовной ответственности, если стоимость перемещенных товаров превышает 2500 минимальных размеров оплаты труда.
Для привлечения к ответственности необходимо, чтобы контрабанда была совершена (ч.3 ст.188 УК РФ):
a) должностным лицом с использованием своего служебного положения;
b) с применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль.
Незаконное перемещение должностным лицом через таможенную границу товаров и иных ценностей без использования своего служебного положения не может рассматриваться как квалифицирующий контрабанду признак.
Каждое из действий, составляющих контрабанду, влекущих привлечение субъекта преступления к уголовной ответственности, являются самостоятельными и совершаются в разное время, то есть на разных этапах таможенного контроля[16].
По общим правилам определения стадии окончания преступления при ввозе предметов контрабанды через границу следует признавать состоявшимся лишь после фактического ее пересечения, а установить такой факт можно лишь тогда, когда преступник пересек пространство таможенного контроля и оказался за его пределами либо даже на территории другого государства[17].
Данную точку зрения поддерживают многие таможенники и отдельные ученые, которые, строго следуя формулировке уголовного закона, квалифицируют контрабанду как оконченное преступление только при фактическом пересечении таможенной границы. Следовательно, если лицо, подавшее декларацию, будет при таможенном досмотре изобличено в попытке вывезти товары незаконным способом, то его действия должны рассматриваться как покушение на контрабанду. Сторонники данной позиции исходят также из того, что согласно разъяснению в п.4 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 03.02.78 № 2 "О судебной практике по делам о контрабанде" это преступление следует считать оконченным с момента фактического незаконного перемещения товаров через таможенную границу[18].
Однако, в соответствии с Таможенным кодексом РФ, перемещением через таможенную границу товаров или иных предметов при их вывозе из Российской Федерации признается подача таможенной декларации или иное действие, непосредственно направленное на реализацию намерения вывезти товары или иные предметы.
Поскольку признак контрабанды "перемещение через таможенную границу" носит бланкетный характер, необходимо обратиться к Таможенному кодексу РФ, в котором, как видим, применительно к вывозу с территории России товаров или иных предметов дана не буквальная, а ограничительная интерпретация. В данном случае, дополнение законодательства стало бы еще одним «шагом» на пути к реализации эффективной борьбы с контрабандой.