Научная новизна диссертационного исследования заключается, прежде всего, в попытке комплексного анализа законодательной базы, регламентирующей деятельность банков на рынке ценных бумаг. На уровне диссертационного исследования такой анализ в Украине проводится впервые.
В исследовании сформулированы и обоснованы следующие теоретические положения, практические выводы, предложения и рекомендации, которые выносятся на защиту:
1. Ценная бумага - это документ, установленной формы, содержащий установленные законом обязательные реквизиты, удостоверяющий имущественные права, осуществление которых возможно только при его предъявлении. С передачей самой ценной бумаги передаются все права, удостоверенные ею, в совокупности.
2. Для отражения современной специфики обращения ценных бумаг в бумажной и безбумажной формах, обосновывается необходимость отхода от традиционной трактовки некоторых фундаментальных свойств, входящих в определение "ценной бумаги".
Во-первых, относительно термина "документ", через который определяется "ценная бумага", предлагается отойти от традиционной трактовки данного термина, как исключительно бумажного носителя информации, и принять за основу концепцию, при которой "документ" определяется как установленный законом материальный носитель информации, являющийся доказательством/свидетельством закрепленных в ценной бумаге прав. При этом, форма материального носителя ценной бумаги (бумажный, магнитный или иной) устанавливается законом.
Второе изменение можно условно обозначить как "модификация содержания свойства "предъявления". Автор предлагает отойти от традиционного толкования свойства "предъявления", как физического предоставления бумажного носителя. Свойство "предъявления" следует толковать как предоставление доказательств, позволяющих идентифицировать определенное лицо в качестве субъекта прав из бумаги (правообладателя). Такое предоставление доказательств может заключаться как в предоставлении бумажного носителя ценной бумаги, так и в совершении субъектом прав из бумаги и/или уполномоченным лицом определенных юридически значимых действий, результатом которых является подтверждение о наличии у определенного лица вещных прав на бумагу. Порядок осуществления таких действий предусматривается законом.
3. Предлагается установить единую классификацию в одном, более общем нормативном акте (в этом случае таковым является Гражданский кодекса), тогда как последующие, специальные законы (т.е., проект Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже") будут содержать отсылочные нормы. При этом в общем нормативном акте целесообразно предусмотреть возможность расширения как самой классификации посредством включения, по мере появления, новых групп ценных бумаг, так и отдельных групп, видов ценных бумаг. Это достигается путем включения такой формулировки: "законом могут определяться другие группы ценных бумаг, а также другие виды ценных бумаг, входящие в каждую группу".
4. Обобщается законодательство в вопросе классификации ценных бумаг и предлагаются следующие определения ряда групп ценных бумаг. К группе паевых относятся ценные бумаги, удостоверяющие участие в уставном фонде эмитента, и предоставляющие его собственнику право на участие в управлении делами эмитента и/или получение части прибыли в виде дивидендов и/или часть имущества при ликвидации эмитента, а также иные имущественные и личные неимущественные права, предусмотренные законом и/или условиями выпуска и/или учредительными документами эмитента. Долговыми являются ценные бумаги, удостоверяющие право на получение денежной суммы, инвестированной в деятельность эмитента, и предоставляющие в зависимости от условий выпуска или выдачи ценной бумаги право на получение иных доходов либо имущества. К группе производных (деривативов) относятся ценные бумаги, удостоверяющие право на приобретение или продажу базового актива на определенных условиях в будущем. При этом, базовым активом могут быть как ценные бумаги, так и иные финансовые и товарные ресурсы (валютные средства, и т.д.).
5. Обосновывается предлагаемый автором отход от доминирующих сегодня в правовой теории субъектного или объектного подходов в определении "банковской деятельности" и "банковских операций", а вместо них в основу квалификации деятельности банков и/или операций как банковские или небанковские следует положить функциональный критерий. Основываясь на функциональном подходе, предлагается именовать банковской только ту деятельность, которая направлена на выполнение банком его базовых функций (данными являются создание денежных ресурсов путем привлечения денежных средств, предоставление кредита и содействие платежному обороту посредством осуществления расчетно-кассового обслуживания). При этом, для того, чтобы определенную деятельность называть банковской существенное значение имеет выполнение всех базовых функций в совокупности, тогда как банковской операцией может быть действие или совокупность действий, направленных на выполнение одной из таких функций. Исходя из этого, можно говорить о том, что небанковские кредитные организации могут осуществлять отдельные банковские операции, тогда как банковской деятельностью могут заниматься только банки, то есть, осуществление всех трех базовых функций вместе взятых может только банк. В этом смысле, ни операции банков с ценными бумагами, ни деятельность банков на рынке ценных бумаг, не могут называться банковскими операциями или банковской деятельностью.
6. Правовое положение банка на рынке ценных бумаг имеет одну особенность, отличающую его от других участников данного рынка. Она заключается в том, что основание на участие коммерческого банка в правоотношениях по поводу ценных бумаг возникает после получение последним банковской лицензии, то есть после приобретения банком правосубъектности в полном объеме. Именно в необходимости получения банковской лицензии до каких-либо разрешений ГКЦБФР заключается базовое отличие правового положения коммерческого банка от других участников рынка ценных бумаг.
7. С целью устранения противоречия между банковским законодательством и законодательством о хозяйственных обществах в отношении эмиссии банком собственных акций, видится целесообразным принять изменения к статье 47 Закона Украины "О банках и банковской деятельности", предусматривающие исключение из разрешительного режима осуществления банками эмиссии ценных бумаг. В связи с этим предлагается дополнить п. 5 статьи 47 Закона следующей формулировкой: "Требование о получении разрешения НБУ не распространяется на операции коммерческих банков по эмиссии собственных акций, которые осуществляются без получения такого разрешения". Дополнительно к этому следует также в статье 33 "Акции банка и паи банка" указать, что эмиссия акций не требует получения разрешения НБУ.
8. Обобщая опыт зарубежных стран обосновывается целесообразность принятия на базе законодательства о хозяйственных обществах и о ценных бумагах, но с учетом особенностей банковского законодательства, отдельный нормативный акт (Положения о порядке эмиссии коммерческими банками собственных акций), который бы концентрировано и систематизировано регламентировал порядок осуществления эмиссии банками акций, и где бы были детально прописаны все правила, начиная с принятия решения о выпуске и заканчивая регистрацией отчета о выпуске. Такое Положение должно (а) учитывать особую роль банков - посредников денежного рынка - и предъявлять, в связи с этим, более высокие требования относительно перечня и содержания ведомостей, предъявляемых в ГКЦБФР, и (б) содержать отдельные раздел относительно порядка проведения первичной и дополнительных эмиссий, а также особенности эмиссии акций закрытыми АКБ.
9. Анализируя практику зарубежных стран, предлагается закрепить за депозитными сертификатами статус ценной бумаги. Для этого в Главе 5 действующего ЗоЦБ или в аналогичном разделе проекта новой редакции Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже" следует заменить термин "сберегательного сертификата" на термин "сберегательный (депозитный) сертификат".
10. Исключение из обращения финансовых векселей, сделанное авторами закона "Об обращении векселей в Украине", нежелательно, по следующим причинам: (1) уменьшается база денежных ресурсов банков; (2) снижается возможность получения ликвидных средств платежа для клиентов. В связи с этим предлагается дополнить Закон Украины "Об обращении векселей в Украине" положением, предусматривающем возможность выпуска векселей коммерческими банками.
Практическое значение полученных результатов. Содержащиеся в диссертации выводы и рекомендации могут быть использованы в работе государственных органов Украины, в частности Комитета Верховной Рады Украины по вопросам финансовой и банковской деятельности, Национального банка Украины, Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, а также для совершенствования некоторых положений, содержащихся в действующем законодательстве Украины, равно как при доработке нового Гражданского кодекса Украины, проекта новой редакции Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой биржи", Закона Украины "Об обращении векселей в Украине", а также нормативных актов, регулирующих отдельные вопросы деятельности банков на рынке ценных бумаг.