Вместе тем во всем мире существует практика применения альтернативных форм разрешения правовых конфликтов (Alternative Dispute Resolution, или ADR). Они выступают как альтернатива по отношению к официальному правосудию, к судебной системе государства. Рост популярности этих процедур в различных сферах гражданско-правовых отношений привели к существованию многообразных форм этих альтернативных процедур.
Актуальность альтернативных методов разрешения гражданско-правовых споров в современной ситуации повышается, т.к. чем больше вариантов поведения есть у специалиста или организации, тем более они конкурентоспособны. Неэффективность одного способа защиты своих прав определяет необходимость использования других. Применение альтернативных методов разрешения споров учитывает тенденцию к сокращению участия государства в регулировании общественных отношений при одновременной тенденции к саморегулированию.
Выделим некоторые причины, по которым актуальны альтернативные методы:
1) Скорость разрешения спора. Государственная система правосудия достаточно медлительна, а АРС в силу меньшей загруженности, возможности оптимизации процедур и т.д. могут быть намного быстрее.
2) Стоимость разрешения спора. Использование альтернативных методов может быть более дешевым способом разрешения противоречий между субъектами предпринимательской деятельности.
3) Конфиденциальность. В некоторых случаях это очень важная причина для обращения к АРС, т.к. требования действующего законодательства, например в Российской Федерации приводят к тому, что практически любое решение арбитражных судов уже можно найти в сети Интернет, а это в некоторых случаях это может повредить репутации и бизнесу организации. В том числе и по этой причине развиваются АРС в крупных корпорациях (РАО ЕЭС и т.д.)
4) Статус и репутация органа по разрешению спора. В некоторых случаях, например, когда решение будет исполняться в других государствах, для эффективного разрешения спора необходимо обращаться или в международные судебные органы, или привлекать к урегулированию конфликта зарубежных специалистов (к примеру, судей третейских судов, медиаторов и т.д.).
5) Свойства достигнутого решения, комфортность процедуры. В данном случае имеется ввиду, что в некоторых видах АРС учитываются факторы, которые часто не приминаются во внимание в традиционных судебных процедурах, а именно эмоциональное состояние участников спора, психологические отношения между ними.
Наиболее традиционным является деление альтернативных форм разрешения правовых конфликтов на основные и комбинированные.
К основным альтернативным формам относятся:
переговоры (negotiation), представляющие собой урегулирование спора непосредственно сторонами без участия иных лиц;
посредничество (mediation), означающее урегулирование спора с помощью независимого, нейтрального посредника, который содействует сторонам в достижении соглашения;
третейский суд (arbitration) – разрешение спора с помощью независимого, нейтрального лица – арбитра (или группы арбитров), который уполномочен вынести обязательное для сторон решение.
Критериями для такого деления является участие в урегулировании разногласий третьего лица или его полномочия. Элементы этих трех «чистых» видов входят составной частью во многие другие процедуры. Так, переговоры почти всегда имеют место в любой другой альтернативной форме, а посредничество часто используется как предварительная процедура до начала судебного разбирательства.
Кроме того, компоненты основных видов, смешиваясь друг с другом, образуют совершенно новые комбинированные формы. Например, такие как:
посредничество – третейский суд (mediation—arbitration—med-arb), означающее урегулирование спора с помощью посредника-арбитра, который в случае недостижения сторонами соглашения уполномочен разрешить спор в порядке арбитража;
«мини-суд» (mini-trial), широко применяемый способ для урегулирования коммерческих споров, получивший название от внешнего сходства с судебной процедурой и представляющий собой урегулирование спора с участием руководителей корпораций, юристов и третьего независимого лица, возглавляющего слушание дела;
независимая экспертиза по установлению фактических обстоятельств дела (neutral expert fact-finding) - процедура достижения сторонами соглашения на основе заключения квалифицированного специалиста, изучившего дело с точки зрения фактического состава;
омбудсмен (ombudsman) - урегулирование споров, связанных с недостатками в деятельности правительственных агентств и частных организаций официально уполномоченным лицом, расследующим обстоятельства дела по жалобам заинтересованных лиц;
частная судебная система (private court system) или судья «напрокат» (rent-a-judge), обеспечивающая разрешение споров с помощью судей, ушедших в отставку, за достаточно высокую плату, которые имеют полномочия не только примирить стороны, но и вынести обязательное для них решение.
Глава 2. Применение информационных и онлайн технологий при осуществлении основных форм АРС.
2.1. Проведение переговоров с помощью Интернет.
Самый распространенный способ разрешения споров с позиции интересов - это переговоры.
ПЕРЕГОВОРЫ - это процесс, посредством которого стороны, вовлеченные в проблему, обсуждают ее друг с другом, стараясь достичь взаимоприемлемого соглашения. Переговоры - это не только формальные встречи между президентами, руководителями фирм, представителями воюющих держав, но и неформальные попытки решить проблемы между адвокатами и клиентами, детьми и родителями, друзьями и недругами, учителями и учениками, продавцами и покупателями и многие другие.
Во взаимоотношениях между людьми существует большое разнообразие видов переговоров, которые могут вестись с различных позиций - силы, права, интересов. Они могут происходить непосредственно между участниками, вовлеченными в проблему, или между представляющими их интересы юристами.
В настоящее время особенно актуальны стали так называемые автоматизированные киберпереговоры. Такую услугу предлагают сайты Cybersettle, SettlementOnline, СlickNsettle, которые полностью онлайн и сосредотачиваются прежде всего на ведении переговоров в денежно-кредитных отношениях. Эти вебсайты служат нейтральной площадкой, чтобы посредством обмена предложениями обеих сторон урегулировать возникший спор.
Предложения о чем? Как правило, огорченный человек (или, в большинстве случаев, его или её страховщик), инициирует требование, регистрируя его на безопасном вебсайте и устанавливая крайний срок для решения, который, как правило, ограничивается 30 - 60 днями. По электронной почте уведомляется другая сторона о наличии спора, чтобы позволить ему или ей знать о наличии спора и предложении первой стороны урегулировать данный спор, а также предоставляет доступ к вебсайту. Сторона может или принять или отказаться от участия в переговорах. Если сторона решает участвовать, он или она регистрируется на вебсайт и представляет требование. Программное обеспечение автоматически сравнивает требование с предложением урегулирования обеими сторонами электронных писем, чтобы сообщить им, являются ли они в пределах "диапазона" урегулирования и было ли продвижение к урегулированию.
Cybersettle и SettlementOnline позволяют провести три раунда киберпереговоров, сопоставляя предложения одной стороны с предложениями второй стороны и срок действия такого предложения. Программное обеспечение вебсайта посылает по электронной почте другой стороне, письмо с объяснением, что предложение урегулирования было сделано и просит другую сторону выдвинуть встречные предложения. Программное обеспечение сравнивает предложения и встречные предложения каждой из сторон для каждого раунда, чтобы установить, достигли ли стороны урегулирования. Если программное обеспечение решает, что урегулирование не было достигнуто, тогда их предложения остаются конфиденциальными, и будущие положения торговли незатронуты.
ClickNsettle, с другой стороны, позволяет многим раундам предложений и встречных предложений в пределах указанного периода времени гарантировать, что переговоры имеют место добросовестно, стороны могут увеличить или уменьшить их предложение (или встречное предложение) на указанный процент по их предыдущему предложению (или встречное предложение). Если урегулирование не достигнуто в пределах указанного периода времени, то предложения истекают и киберпереговоры прекращаются, Стороны свободны повторно представить требования или обратиться к другим механизмам решения спора, таким как арбитраж или обращение с иском в государственный суд.
2.2. Интернет и медиация (посредничество).
Медиация (посредничество) может быть описана различными способами. Одно из лучших описаний процесса посредничества - то, что это - расширение прямых переговоров между сторонами в споре, в котором нейтральная третья сторона работает как посредник, чтобы способствовать переговорам. Нейтральная третья сторона определяет спорные вопросы, устанавливает факты, разрабатывает параметры, рассматривает варианты, и помогает в поиске произвольного решения, которое является удовлетворительным (достаточным) для обеих сторон. Имеющее силу посредничество влечет за собой тщательное уравновешивание между эмоциональным управлением, обнаружением фактов, определением проблемы, и расширением взаимодействия между сторонами.