1) оно не дает стимулов менеджменту фондов к повышению эффективности своей деятельности, даже напротив - может создавать стимулы к использованию ресурсов фонда в своих интересах (тем самым ухудшая положение вкладчиков и участников);
2) оно препятствует привлечению капитала фондами, без чего сложно осваивать новые технологии, нанимать квалифицированных специалистов, осуществлять маркетинг и т.п.
В экономической теории давно известен тезис о более низкой эффективности работы некоммерческих организаций (НКО) по сравнению с коммерческими при прочих равных условиях[106]. Коль скоро получение прибыли не является целью деятельности фирмы, а при ее получении она (прибыль) должна быть использована «на уставные цели» и не достается ни собственникам, ни менеджменту, - то и нет смысла ее получать. Наоборот, менеджеры такой фирмы будут заинтересованы в раздувании издержек, поскольку это может косвенно приводить к увеличению их потребления, и\или в выводе прибыли в другие (дружественные либо подконтрольные им) структуры. Трудно найти способ организации фирмы, более подталкивающий менеджеров к оппортунистическому поведению.
Мы полагаем, что возможность коммерциализации НПФ, будь то путем преобразования старых фондов или создания новых в иной организационно-правовой форме (например, в виде хозяйственного общества), была бы полезна для целей развития этой отрасли. При этом не может быть и речи о резких переменах в статусе НПФ и принудительном массовом переводе их в новую форму: для желающих фондов нужно было бы сохранить возможность работать по-прежнему в некоммерческой форме, а уж со временем институциональная конкуренция расставила бы все по своим местам. Но против этого работает инерция правового сознания, привыкшего за десять лет к безусловности некоммерческого характера НПФ.
Деятельность НПФ может осуществляться только при наличии лицензии. В настоящее время подавляющее большинство НПФ действуют на рынке на основе лицензий, выданных на основании старых, утративших силу нормативных актов, - Постановлений Правительства от 07.08.1995 № 792 и от 22.07.2002 № 546 и относящихся, строго говоря, только к деятельности по НПО. Вот какие критерии входа были установлены вторым из них:
«4. Лицензионными требованиями и условиями при осуществлении деятельности негосударственными пенсионными фондами являются:
а) соответствие размера совокупного вклада учредителей (вклада учредителя) фонда размеру, установленному законодательством Российской Федерации (до 14.01.2003 - не менее 1,5 млн.руб.);
б) соблюдение правил фонда, разработанных в соответствии с законодательством Российской Федерации (понятно, что на стадии выдачи лицензии речь идет только о соответствии правил требованиям законодательства, поскольку до начала реальной деятельности соблюдать пока еще нечего);
в) соответствие используемых лицензиатом пенсионных схем требованиям, утвержденным Правительством Российской Федерации;
г) осуществление учета пенсионных обязательств фонда перед вкладчиками и участниками в форме ведения пенсионных счетов;
д) размещение пенсионных резервов фонда в соответствии с правилами размещения пенсионных резервов фондов, утвержденными Правительством Российской Федерации;
е) наличие у специалистов фонда соответствующей профессиональной подготовки, у руководителей фонда (руководителей его структурных подразделений) - высшего юридического или финансово - экономического образования (при наличии у них иного образования - специальной профессиональной подготовки).»
Как видно, речь идет о четырех основных позициях:
– наличие определенных собственных средств (причем не предъявляется никаких требований к направлению вложения или иного использования этих средств, что позволяет учредителям легко «накачать» данный показатель, а затем использовать внесенные деньги по своему усмотрению, - например, вернуть их обратно путем продажи фонду собственных долгосрочных и низкодоходных векселей),
– разработка ряда документов (правила, пенсионные схемы, план размещения пенсионных резервов) в соответствии с требованиями нормативных актов,
– готовность к ведению пенсионных счетов,
– профессиональная подготовка сотрудников.
Эти барьеры не представляются слишком высокими, однако определенное сдерживающее воздействие на появление новых игроков на рынке они, безусловно, оказывают. По этой причине, а также из-за длительного отсутствия нового положения о лицензировании, в течение последнего года новые НПФ почти не создавались, зато периодически происходила «перекупка» НПФ новыми учредителями у старых (этот процесс дополнительно сильно затрудняется некоммерческой организационно-правовой формой НПФ).
Новое «Положение о лицензировании деятельности НПФ по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию», утвержденное Постановлением Правительства от 05.12.2003 № 735, сохраняет примерно те же «входные требования», но увеличивает финансовые показатели и детализирует требования к руководителям НПФ:
«4. Лицензионными требованиями и условиями при осуществлении негосударственными пенсионными фондами деятельности по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию являются:
а) наличие у фонда на день подачи документов для получения лицензии имущества, предназначенного для обеспечения его уставной деятельности, величина денежной оценки которого составляет не менее 3 млн. рублей, с 1 января 2005 г. - не менее 30 млн. рублей, с 1 июля 2009 г. - не менее 50 млн. рублей. При этом совокупный вклад учредителей (вклад учредителя) фонда, внесенный денежными средствами, должен составлять не менее 3 млн. рублей, а с 1 января 2005 г. - не менее 30 млн. рублей;
б) соблюдение правил фонда, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации;
в) ведение пенсионных счетов негосударственного пенсионного обеспечения и пенсионных счетов накопительной части трудовой пенсии, а также обособленного учета средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений для учета обязательств фонда перед вкладчиками, участниками и застрахованными лицами;
г) размещение пенсионных резервов фонда в соответствии с порядком размещения пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов и контроля за их размещением, а также требованиями по формированию состава и структуры пенсионных резервов негосударственных пенсионных фондов;
д) наличие у руководителя исполнительного органа фонда опыта работы на руководящих должностях в фонде, страховой компании или иной финансовой организации не менее 3 лет, высшего юридического или финансово-экономического образования (при ином образовании - специальной профессиональной подготовки), отсутствие судимости за совершение преступлений в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие;
е) наличие у главного бухгалтера фонда опыта работы по специальности не менее 3 лет, высшего образования, отсутствие судимости за совершение преступлений в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие.»
Новые лицензии Инспекция НПФ начала выдавать только в апреле 2004 года. В них уже говорится о деятельности НПФ как по «пенсионному обеспечению» (добровольному), так и по «пенсионному страхованию» (обязательному). Впрочем, лицензии, выданные до 01.01.2003, действительны до 01.07.2009 года, поэтому проблемы срочного переоформления лицензий у фондов пока не возникает.
Для того, чтобы иметь право заниматься ОПС, НПФ должны не только располагать лицензией, но и соответствовать ряду дополнительных требований, существование которых явно демонстрирует наличие особого рынка со своими барьерами входа. Включение НПФ в систему ОПС считается заявительным и не именуется «конкурсом», как в случае с УК, занимающимися инвестированием пенсионных накоплений (см. ниже), но по сути эти две процедуры сходны. Закон «О НПФ» в редакции от 10.01.2004 устанавливает следующие требования»
«Статья 36.1. Требования к фонду, осуществляющему деятельность по обязательному пенсионному страхованию
1. Обязательное пенсионное страхование может осуществлять фонд, в установленном порядке получивший лицензию, зарегистрировавший в уполномоченном федеральном органе страховые правила фонда, подавший в уполномоченный федеральный орган заявление о намерении осуществлять деятельность по обязательному пенсионному страхованию в качестве страховщика и соответствующий требованиям, установленным пунктом 2 настоящей статьи.
2. На момент подачи в уполномоченный федеральный орган заявления о намерении осуществлять деятельность по обязательному пенсионному страхованию в качестве страховщика фонд должен соответствовать следующим требованиям:
иметь опыт работы по осуществлению негосударственного пенсионного обеспечения не менее двух лет;
иметь опыт одновременного ведения не менее пяти тысяч именных пенсионных счетов участников в течение не менее одного года с 1 января 2004 года, а с 1 июля 2009 года - не менее 20 тысяч именных пенсионных счетов;
иметь величину денежной оценки имущества для обеспечения уставной деятельности фонда с 1 января 2005 года не менее 30 миллионов рублей, а с 1 июля 2009 года - не менее 50 миллионов рублей;
в целях обеспечения защиты прав участников иметь совокупный вклад учредителей (вклад учредителя) фонда, внесенный в фонд денежными средствами, в размере не менее 3 миллионов рублей со дня введения в действие настоящего Федерального закона, а с 1 января 2005 года - не менее 30 миллионов рублей;