– и наконец, для профессиональных участников, не осуществляющих дилерскую деятельность, к налоговой базе по прочим операциям может быть присоединена одна из двух остальных налоговых баз: либо по операциям реализации ценных бумаг, обращаемых на ОРЦБ, либо по операциям реализации ценных бумаг, не обращаемых на ОРЦБ (то есть получается 2 налоговых базы).
Здесь нужно отметить, во-первых, что формулировки п.8 статьи 280 НК РФ настолько некорректны, непонятны и неконкретны, что понять все вышеизложенное про порядок расчета налоговых базы и объединения их друг с другом способны только профессионалы-лингвисты, и то при помощи подзаконного акта – Инструкции МНС России о порядке заполнения налоговых деклараций по налогу на прибыль.
Во-вторых, неизбежно возникает вопрос относительно осуществления дилерской деятельности – достаточно ли наличия у профучастника лицензии на дилерскую деятельность, или необходимо фактическое осуществление дилерской деятельности (налоговые органы в устных разъяснениях настаивают на последнем). Далее, что понимать под фактическим осуществлением дилерской деятельности (кроме всем понятной самостоятельной работы на бирже с выставлением там котировок)? Например, публичное объявление профучастником котировок в печати, по радио, телевидению, стенд с котировками в офисе или фондовом магазине – это дилерская деятельность, или нет? И с какой периодичностью профучастник должен выставлять (публиковать) котировки и совершать по ним сделки, достаточно ли одного случая в налоговом периоде? Если нет, то сколько случаев достаточно?
На все эти вопросы нет ответов ни в налоговом законодательстве, ни в разъяснения МНС России.
В-третьих, у профучастников, не являющихся дилерами, и у непрофессиональных участников рынка при расчете отдельных налоговых баз по ценным бумагам, обращающимся и не обращающимся на ОРЦБ, возникает следующая проблема. Есть различного рода расходы, связанные с операциями купли/продажи ценных бумаг, которые не указаны в Статье 280 НК РФ как уменьшающие налоговую базу по операциям с данными бумагами. В частности, это расходы, связанные с хранением и прочим обслуживанием ценных бумаг в ходе владения ими, а также различного рода консультационные, информационные, агентские и прочие услуги, необходимые для осуществления операций на рынке ценных бумаг, но не привязанные напрямую к конкретным сделкам реализации ценных бумаг.
Относить такие расходы на уменьшение налоговых баз по ценным бумагам, обращающимся и не обращающимся на ОРЦБ, профучастники, не являющиеся дилерами, и непрофессиональные участники рынка не имеют права по статье 280 НК РФ. А относить их к расходам, уменьшающим налоговую базу по прочим операциям, было бы странно (т.к. эти расходы по своему экономическому смыслу относятся именно к рынку ценных бумаг), и велика вероятность, что такое отнесение налоговые органы не признают.
2) По операциям с ценными бумагами, обращающимися на ОРЦБ, все участники рынка обязаны отслеживать диапазон рыночной цены соответствующего торгового дня и принимать для налогообложения цену реализации только в пределах данного диапазона. Причем, если ценная бумага перестала «торговаться» на бирже (или у иного организатора торговли), то для целей налогообложения принимаются цены последнего торгового дня, при условии, что ценная бумага торговалась хотя бы один раз за последний год.
То есть возникает ситуация, когда бумага не торгуется уже несколько месяцев, ее реальная цена давно упала по отношению к последней рыночной, однако налогоплательщик для целей налогообложения должен по-прежнему (пока не истечет год с момента последнего торгового дня) ориентироваться на последнюю рыночную цену данной бумаги. Такой подход вряд ли справедлив, поскольку в такой ситуации цены годичной давности нельзя считать рыночными ценами.
Кроме того, имеются и большие технические сложности, связанные с тем, что по каждой некотируемой ценной бумаге инвестору необходимо отследить, не было ли сделок за последние 12 месяцев по всем торговым площадкам России. Очевидно, что эта работа грандиозна и бессмысленна.
3) При сравнении цены реализации ценных бумаг, обращающихся на ОРЦБ, с диапазоном рыночной цены возникает вопрос относительно даты, на которую должно производиться данное сравнение. Пункт 5 статьи 280 НК РФ говорит, что сравнение должно производиться на дату совершения сделки реализации ценных бумаг, то есть в терминах гражданского законодательства – на дату заключения соответствующего договора реализации ценных бумаг.
Однако в устных и письменных разъяснениях налоговых органов встречается и иное мнение, в частности, что сравнение нужно производить на дату перехода права собственности на реализованные ценные бумаги. Вряд ли такой подход применим, поскольку переход права собственности может быть существенно отдален по времени от даты совершения сделки (т.е. от даты принятия решения о реализации).
4) По операциям с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке, законодательство требует сравнения цены реализации с так называемой «расчетной стоимостью», которая исчисляется исходя из рыночных цен на «аналогичные» ценные бумаги, а для долговых ценных бумаг – исходя из «рыночной ставки ссудного процента».
Законодательство не определяет однозначно понятие «аналогичных» ценных бумаг. Налоговые органы для акций рекомендуют сравнивать не обращающиеся акции с обращающимися по величине чистых активов эмитентов. Однако с экономической точки зрения очевидно, что показатель чистых активов, во-первых, очень оторван от реальной рыночной стоимости соответствующего предприятия, а во-вторых, непонятно, как, в каком объеме и с какой степенью приближенности нужно проводить работу по расчету чистых активов «аналогичных» акционерных обществ.
Для облигаций и прочих долговых ценных бумаг налоговые органы рекомендуют использовать для определения «расчетной» стоимости «рыночную величину ставки ссудного процента», то есть грубо говоря, определять «расчетную стоимость» как номинал долговой ценной бумаги, скорректированный на учетную ставку Банка России.
Опять-таки очевидно, что такой подход вряд ли применим серьезно, так как учетная ставка ЦБ РФ – не есть действительно рыночная ставка ссудного процента, а каких-либо иных общерыночных ставок процента у нас в стране пока не имеется. Кроме того, на стоимость долговых ценных бумаг могут влиять и иные факторы, кроме ставки ссудного процента (финансовое положение эмитента, состояние рынка, состояние отрасли, размер реализуемого пакета и др.).
Таким образом, при должном анализе получается, что понятие «расчетной» стоимости для не обращающихся на ОРЦБ ценных бумаг по сути является фикцией, придуманной налоговыми органами для того, чтобы усложнить инвесторам расчет налога на прибыль и получить возможность предъявлять к ним претензии, основанные на субъективном мнении конкретного налогового органа.
5) В плане определения «расчетной» стоимости исключение составляют инвестиционные паи ПИФов, не обращающие на ОРЦБ. По ним определение «расчетной» стоимости как раз не представляет особой сложности, т.к. однозначно определено нормативными актами ФКЦБ России.
Однако в статье 280 НК РФ формулировки относительно инвестиционных паев ПИФов таковы, что опять-таки непонятно, является ли расчетная стоимость пая, определяемая в соответствии с законодательством РФ об инвестиционных фондах, «рыночной» или «расчетной» стоимостью данной ценной бумаги с точки зрения расчета налога на прибыль.
А это принципиальный вопрос, т.к. по ценным бумагам, имеющим «рыночную» стоимость, цена фактической реализации для целей налогообложения принимается строго в пределах рыночного диапазона, а по ценным бумагам, имеющим «расчетную» стоимость, допускается принятие цены фактической реализации для целей налогообложения в диапазоне «плюс-минус 20%» от «расчетной» стоимости.
6) Статья 280 НК РФ допускает при выбытии (реализации) одинаковых ценных бумаг, приобретенных инвестором по разным ценам, только три метода определения для целей налогообложения себестоимости реализуемых ценных бумаг:
– по стоимости первых по времени приобретений (ФИФО) – то есть списывается стоимость ценных бумаг, которые были приобретены инвестором раньше других,
– по стоимости последних по времени приобретений (ЛИФО) – то есть списывается стоимость ценных бумаг, которые были приобретены инвестором позже других,
– по стоимости единицы, то есть ценные бумаги реализуются инвестором в любом порядке.
При этом абсолютно непонятно, почему статья 280 НК РФ не разрешает применять самый простой для расчета метод средней стоимости реализуемых ценных бумаг (когда себестоимость приобретенных по разным ценам ценных бумаг усредняется и списывается условно-расчетная средняя себестоимость).
Налоговые органы мотивируют данный запрет тем, что метод средней себестоимости не показывает фактические затраты на приобретение ценных бумаг. Однако вряд ли это может иметь принципиальное значение, ведь рано или поздно все приобретенные ценные бумаги оказываются проданными, а следовательно, на расходы переносится вся их стоимость приобретения. Кроме того, арифметические отклонения в результате применения метода средней себестоимости оказываются не очень существенными, а формирование финансового результата по сделкам купли/продажи ценных бумаг получается более плавным, что полезнее для целей налогообложения.
Тем более, что по покупным товарам и готовой продукции Налоговый Кодекс почему-то разрешает применение метода средней себестоимости. Так почему бы не разрешить его и для ценных бумаг, как самого удобного в применении?