Согласно нормам статьи 949 ГК Польши, завещание может быть написано собственноручно завещателем и для его действительности не требуется дальнейшей формальности (завещание может быть написано авторучкой, шариковой ручкой и даже карандашом, лишь бы была возможность прочитать написанное.
2. Завещание в виде публичного акта. Эта форма более близка к нашей форме завещания. Во Франции подобное завещание составляется либо при участии двух нотариусов, либо одного нотариуса, но в присутствии двух свидетелей.
В Испании такая форма именуется открытой формой завещания и означает выражение завещателем своей последней воли в присутствии лиц, которые должны засвидетельствовать акт, узнав о содержании завещания (статья 679 ГК Испании). Причем завещатель может представить письменный текст нотариусу, который редактирует завещание, а затем зачитывает в присутствии двух свидетелей с тем, чтобы завещатель выразил свое согласие.
Публичное завещание предусмотрено законодательством Италии. Его должен принять нотариус в присутствии двух свидетелей.
Подобная форма предусмотрена в Венгрии. В соответствии с Гражданским кодексом и законом о нотариате Венгерской Республике публичным является завещание, совершенное перед нотариусом или судом. В ГК Венгрии содержится два формальных условия, обеспечивающих действительность публичного завещания:
1) такое завещание не может быть завершено перед лицом, которое является родственником, опекуном, попечителем завещателя или его супругом;
2) не имеет силы завещательное распоряжение в пользу лица, принимавшего участие в совершении публичного завещания, его родственника, опекуна, попечителя, подопечного.
3. Тайное завещание – завещание, составленное наследодателем и переданное в запечатанном виде на хранение нотариусу, как правило, в присутствии свидетелей. У данной формы есть свои минусы. Будучи составленным самим завещателем, без помощи компетентного должностного лица, такое завещание может содержать как противозаконные распоряжения, так и формулировки, допускающие двойное толкование.
Такое завещание предусмотрено во Франции, ФРГ, некоторых кантонах Швейцарии. В РФ на данный существует аналог тайного завещания содержится в разделе шестом части 3 ГК РФ и называется закрытым завещанием.
Аналогом тайного завещания является секретное завещание, предусмотренное ГК Италии. Секретное завещание может быть составлено не только наследодателем, но и третьим лицом. Завещание, составленное наследодателем, должно содержать все реквизиты, которые присущи рукописному завещанию, и быть подписано наследодателем. Завещание. Написанное частично или полностью третьим лицом или при использовании механических средств, должно быть подписано наследодателем на каждой половине листа завещания.
Неизвестно российскому праву такой институт, как договор о наследовании. Суть его заключатся в том, что между наследодателем, с одной стороны, и одним или несколькими лицами, управомоченными на получение имущества наследодателя после его смерти, с другой стороны, подписывается договор, вступающий в силу с момента его заключения. Недостаток его состоит в том, что в отличие от завещания, которое может быть отменено по воле самого завещателя, договор о наследовании в одностороннем порядке не расторгается. Такие договоры действуют в Швейцарии, ФРГ, допукаются между супругами во Франции45.
Что касается содержания завещания, то в этом вопросе различия между законодательствами РФ и зарубежных стран более заметны. Так, западное наследственное право допускает возможность сделать в тексте завещания не только распоряжения, касающиеся судьбы имущества, но и иные, например: назначение опекуна несовершеннолетнему, признание своего отцовства в отношении внебрачного ребенка, назначение исполнителя завещания (ФРГ) и другие. По моему мнению, нам стоило бы подумать о таких коррективах правил, касающихся содержания завещания.
Также хотелось бы отметить о соотношении между законодательными базами России и иностранных государств в определении обязательных долей и лиц, которым они полагаются.
В соответствии с ч. 3 ГК РФ Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (1/2) (обязательная доля).
В Болгарии Закон о наследовании от 29 января 1949 года предусматривает аналогичный круг необходимых наследников (за исключением иждивенцев), с различием размеров обязательных долей: обязательная доля нисходящих при одном ребенке составляет 1/2 имущества наследодателя, а при двух и большем числе – 2/3 указанного имущества. Обязательная доля родителей равна 1/3 наследственного имущества. Интересен подход болгарского законодателя к размеру обязательной доли супруга: если он является единственным наследником, то получает 1/2 наследственной массы, а если наследует совместно с родителями, то только 1/3 наследственной массы.
В Испании обязательная доля детей составляет 2/3 доли, которая причиталась бы при наследовании по закону. Однако обязательная доля родителей или их восходящих составляет 1/2 доли, которая причиталась бы им при наследовании по закону.
Особо интересен подход венгерского законодателя к данному вопросу. В соответствии со статьей 661 ГК Венгрии 1977 года обязательная доля гарантируется не только детям, супругу и родителям наследодателя, но и внукам, и правнукам наследодателя. Обращает на себя внимание прогрессивность отечественного законодательства в области наследования усыновителей, усыновленных и их родственников по происхождению.
Глава 5. ПРИОБРЕТЕНИЕ НАСЛЕДСТВА
Глава 64 ГК РФ посвящена приобретению наследства. Данная глава довольно обширная по объему (состоит из 24 статей, с 1152 по 1175).
При сравнении правил приобретения наследства старого и нового гражданского законодательства мы увидим, что произошли серьезные изменения. Основные положения о приобретении наследства установлены в статье 1152 ГК РФ. Приобретение наследства – это переход наследственной массы наследодателя к наследнику. Круг наследников, порядок, сроки принятия наследства и состав наследственного имущества определяются законодательством, действующим на день открытия наследства.
§ 1. Принятие наследства и отказ от него
Принятие наследства - необходимое условие приобретения наследства. Исключение составляет переход выморочного имущества в порядке наследования по закону в собственность Российской Федерации. Согласно ст. 1151 ГК РФ выморочным имуществом умершего считается в случае, если отсутствуют наследники как по закону, так и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать или все наследники отказались от наследства и при этом никто из них не указал, что отказывается в пользу другого наследника.
Принятие наследства означает официальные, с точки зрения закона, действия, однозначно показывающие желание наследника воспользоваться имуществом наследодателя. Если не предпринимать никаких действий, то «наследство искать наследников не будет», в отличие от зарубежных законов.
Принятие наследства – это односторонняя сделка, содержанием которой является волеизъявление наследника, направленное на приобретение наследства. Принятие наследником по закону или завещанию любого объекта, входящего в состав наследственной массы, признается принятием всей причитающейся данному наследнику наследственной массы. При этом право выбора одного, нескольких или всех возможных для конкретного наследника оснований приобретения наследства принадлежит самому наследнику.
В п.2 ст. 1152 ГК РФ устанавливается императивный запрет на принятие наследства под условием или с оговоркой. Заявление о принятии наследства либо о выдаче свидетельства о праве на наследство должно быть безусловным и безоговорочным. Наличие в таком заявлении условий или оговорок влечет его недействительность, поэтому подача такого заявления не влечет приобретения наследства, а выданное на основании этого заявления свидетельство о праве на наследство является недействительным. Вместе с тем принятие наследства не является бесповоротным и может быть аннулировано наследником путем отказа от наследства46.
Если один из наследников принял наследство, это не означает, что приняли наследство и остальные, призванные к наследованию наследники.
В соответствии с правилами ст. 546 ГК РСФСР 1964 г. «принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства». Сохранив это положение, ГК РФ дополнил его следующим: «…независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации» (п. 4 ст. 1152 ГК РФ). Такое добавление весьма существенно для юридической практики47.
Что касается способов принятия наследства (их выделяется два), то они соответствуют тем, что были ранее.
Первый способ – это подача наследником заявления о принятии наследства нотариусу или должностному лицу, которые в соответствии с законом вправе выдавать свидетельство о праве на наследство.
Наследник может подать этим лицам заявление только о выдаче свидетельства о праве на наследство. В этом случае заявление выполняет две функции: оно подтверждает желание наследника принять наследство, а также служит основанием для выдачи ему свидетельства о праве на наследство.
При осуществлении наследником права на принятие наследства путем подачи заявления не требуется личной явки наследника. Оно может быть передано через другое лицо или направлено по почте. Но во всех таких случаях подпись наследника должна быть удостоверена уполномоченным на это лицом.