Новый Семейный кодекс Украины определяет взаимоотношения между супругами и по отношению к детям, при этом предусматривая высокую степень защиты их личных и имущественных прав.
Учитывая актуальность данного вопроса для разведенных геев, следует отдельно выделить, что согласно новому Семейному кодексу мать и отец имеют равные права и обязанности по отношению к ребенку, независимо от того, пребывают ли они в официальных брачных отношениях. Проживание одного из родителей отдельного от ребенка, а также расторжение брака, не влияет на объем прав и не освобождает родителей от обязанностей по отношению к ребенку. Согласно ст. 157, 158 и 159 СК, если родители проживают раздельно (независимо от того, состоят ли они в официальном браке), то от их договоренности зависит, с кем из них будет проживать несовершеннолетний ребенок, а также возможности родителя, проживающего отдельно, исполнять свои родительские обязанности и права по отношению к ребенку. Если соглашение между родителями не достигнуто, спор разрешается судом, исходя из интересов детей и с учетом их желания. Споры, связанные с детьми и участием родителей, проживающих отдельно, в их воспитании, разрешаются при участии органов опеки и попечительства.
Особо следует отметить порядок разрешения споров о месте проживания ребенка. Согласно ст. 161 СК спор о месте проживания ребенка в случае отсутствия соглашения родителей решается судом. При этом принимает во внимание: отношение родителей к выполнению своих родительских обязанностей, личную привязанность ребенка к каждому из родителей, возраст ребенка, состояние здоровья и другие обстоятельства, имеющие существенное значение. Эта же статься определяет, что отсутствие самостоятельного дохода, злоупотребление спиртными напитками и наркотическими средствами, аморальное поведение являются основаниями для отказа одному из родителей на совместное проживание с ребенком. Учитывая общее социальное отношение к сексуальным меньшинствам в Украине, определенные законодателем условия (“аморальное поведение” и “другие обстоятельства”) могут быть использованы одним из супругов как решающие в ходе судебного разбирательства. Однако следует знать, что в судебной практике Европейского суда по правам человека, которую обязаны принимать во внимание украинские суды (см. ниже), имеется прецедентное дело Salgueiro Da Silva Mouta против Португалии, которым было признано, что гомосексуальность супруга сама по себе не является препятствием для проживания ребенка вместе с ним.
Новый Семейный кодекс Украины также определяет порядок и принципы материального обеспечения детей. Согласно ст. 180 родители обязаны содержать ребенка до его совершеннолетия (т.е. до 18 лет). Родитель, проживающий отдельно, по договоренности может принимать участие в содержании ребенка в денежной или натуральной форме. В других случаях решение об участии проживающего отдельно родителя передаются на рассмотрение суда, который и определяет часть дохода, передаваемую на содержание ребенка. В Кодексе о браке и семье, который прекращает свое действие с вступлением в силу Семейного кодекса Украины, установлен фиксированный размер алиментов – 1/4 части заработка (дохода) на одного ребенка, 1/3 часть – на двоих детей и 1/2 часть – на троих и более детей.
3.6.5. Усыновление
Новый Семейный кодекс, призванный регулировать семейные отношения в Украине, также определяет порядок усыновления детей – немаловажный для представителей сексуальных меньшинств вопрос. Мы не будем останавливаться на сравнении прежнего и нового порядков, а более подробно остановимся на положениях нового документа.
Так, ст. 207 СК определяет, что усыновлением является принятие усыновителем в свою семью лица на правах дочери или сына, осуществленное на основании решения суда, кроме случая, предусмотренного статьей 282 СК, т. е. когда ребенок является гражданином Украины, однако проживает за её пределами. Усыновление ребенка проводится исключительно в его интересах для обеспечения стабильных и гармоничных условий его жизни.
Одно из обязательных условий – усыновлен может быть только ребенок, и лишь в исключительных случаях суд может вынести решение об усыновлении совершеннолетнего лица, которое не имеет матери, отца или было лишено их попечительства. В этом случае суд принимает во внимание семейное положение усыновителя, в частности, отсутствие у него своих детей, а также другие обстоятельства, имеющие существенное значение (ст. 208 СК). В свою очередь, ст. 6 определяет правовой статус ребенка: ребенком является лицо до достижения им совершеннолетия; малолетним считается ребенок до достижения им четырнадцати лет, а несовершеннолетним – в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.
Ст. 211-213 СК определяют требования, предъявляемые к усыновителям.
· Усыновителем может быть совершеннолетнее дееспособное лицо, старше усыновляемого ребенка не менее чем на пятнадцать лет. В случае усыновления совершеннолетнего лица разница в возрасте не может быть меньше восемнадцати лет.
· Усыновителями могут быть супруги. Лица, не состоящие в браке между собой, не могут усыновить одного и того же ребенка. Однако если такие лица проживают одной семьей, суд может вынести решение об усыновлении ими ребенка.
· Усыновителями не могут быть лица одного и того же пола. Таким образом, с 1 января 2003 года в Украине вступает в силу законодательное положение, фактически ограничивающее права сексуальных меньшинств по признаку сексуальной ориентации. Даже при совместном воспитании ребенка однополой парой его родителем по закону (с набором соответствующих прав и обязанностей) может считаться лишь один из партнеров.
Ст. 212 определяет, что не могут быть усыновителями лица:
1) ограниченные в дееспособности;
2) признанные недееспособными;
3) лишенные родительских прав;
4) которые были усыновителями другого ребенка, если усыновление по их вине было отозвано или признано недействительным;
5) состоящие на учете в психоневрологическом или наркологическом диспансере;
6) злоупотребляющие спиртными напитками или наркотическими веществами;
7) не имеющие постоянного места жительства;
8) страдающие заболеваниями, перечень которых утвержден Министерством охраны здоровья Украины.
Немаловажное значение для представителей сексуальных меньшинств, желающих усыновить ребенка, представляет собой еще одно основание, по которому суд может отказать в усыновлении: не могут быть усыновителями иные лица, интересы которых противоречат интересам ребенка. Это значит, что суд наделяется расширенными полномочиями трактовать, что именно сможет помешать полноценному развитию ребенка, однако требуется аргументированное обоснование того, что интересы конкретного лица противоречат интересам ребенка, что оставляет возможность для защиты своего права на усыновление.
Ст. 213 определяет перечень лиц, имеющих преимущественное перед другими право на усыновление ребенка. При наличии нескольких лиц, выявивших желание усыновить одного и того же ребенка, преимущественное право на усыновление имеет гражданин Украины:
1) в семье которого воспитывается ребенок;
2) который является мужем матери, женой отца усыновляемого ребенка;
3) который усыновляет нескольких детей, являющихся братьями, сестрами;
4) который является родственником ребенка.
Кроме указанных лиц, преимущественное право на усыновление имеют супруги.
Статья 216 СК запрещает любую посредническую и коммерческую деятельность относительно усыновления. А ст. 169 Уголовного кодекса Украины предусматривает уголовную ответственность на незаконные действия по усыновлению.
Усыновление ребенка осуществляется по свободному согласию его (ребенка) родителей, которое должно быть безусловным и может быть дано лишь после достижения ребенком двухмесячного возраста. Если мать или отец ребенка являются несовершеннолетними, кроме их согласия на усыновление необходимо согласие их родителей.
Для усыновления необходимо и согласие ребенка, причем это условие не действует, если ребенок в связи с возрастом или состоянием здоровья не осознает факта усыновления. Согласие ребенка на усыновление не требуется, если он проживает в семье усыновителей и считает их своими родителями. Ребенок должен быть проинформирован о правовых последствиях усыновления.
На усыновление ребенка одним из супругов необходимо письменное согласие другого супруга, причем такое согласие удостоверяется нотариально. Усыновление может быть проведено без согласия другого из супругов, если он признан без вести пропавшим, недееспособным, а также при наличии других обстоятельств, имеющих существенное значение. Согласие не требуется и в случае установления режима отдельного проживания супругов.
Ст. 224 СК, определяет ряд требований к суду при вынесении решения об усыновлении. Так, суд должен учесть ряд обстоятельств, имеющих существенное значение:
· состояние здоровья и материальное положение лица, желающего усыновить ребенка, его семейное положение и условия проживания, отношение к воспитанию ребенка;
· мотивы, на основании которых лицо желает усыновить ребенка;
· мотивы, по которым второй из супругов не желает быть усыновителем, если лишь один из супругов подал заявление об усыновлении;
· взаимосоответствие лица, желающего усыновить ребенка, и ребенка, а также то, как долго это лицо заботится о ребенке (остается только догадываться, что имеется в виду под “взаимосоответствием”);
· личность ребенка и состояние его здоровья;
· отношение ребенка к лицу, желающему его усыновить.
Суд не имеет права отказать лицу в усыновлении на том основании, что оно уже имеет или может родить ребенка.
Потенциальный усыновитель имеет право на тайну нахождения на учете желающих усыновить ребенка, поиска ребенка для усыновления, подачи заявления об усыновлении и его рассмотрения, решения суда об усыновлении.