Улучшающей положение виновного можно считать и норму, сократившую на полгода минимальный предел испытательного срока.
Обратной силой будут обладать и нормы, содержащие новые (помимо необходимой обороны и крайней необходимости) обстоятельства, исключающие преступность деяния. Это физическое или психическое принуждение, обоснованный риск, исполнение приказа или распоряжения, причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление и иное. При пересмотре приговоров в целях приведения их в соответствие с УК лица, совершившие преступления при наличии вышеуказанных обстоятельств до введения нового УК в действие, должны быть освобождены от уголовной ответственности и считаться несудимыми.
Обратная сила уголовного закона может быть передана как нормам Общей, так и Особенной части уголовного закона. Новые законы Общей части УК о погашении и снятии судимости, об условно-досрочном освобождении от наказания, увеличивающие возраст уголовной ответственности, устанавливающие новые смягчающие обстоятельства, во всех случаях имеют обратное действие, поскольку они не касаются установления преступности и усиления наказуемости.
Подводя итоги вышесказанному, необходимо упомянуть, что действующие положения Конституции Краины и Уголовного Кодекса относительно обратного действия уголовного закона во времени подкреплено дополнительным нормативно-правовым актом. На пленарном заседании Конституционного Суда Украины 19 апреля 2000 года рассмотрено дело про фициальное толкование положений статьи 58 Конституции Украины, а также статей 5, 81 Уголовного Кодекса Украины. Практическая необходимость официального толкования указанных норм обоснована тем, что суды общей юрисдикции ошибочно не применяют принцип обратного действия во времени законов и иных нормативно-правовых актов.
Соответственно п.1 резолютивной части решения Конституционного Суда по данному делу гласит:
«Положение статьи 58 Конституции Украины с учетом требований пункта 22 части первой статьи 92 Конституции Украины нужно понимать так, что исключительно законами Украины определяются деяния, которые являются преступлениями, и устанавливается уголовная ответственность за их совершение. Такие законы имеют обратное действие во времени в случаях, когда они смягчают либо отменяют уголовную ответственность лица».
В п. 2. уже находит свое отображение норма УКУ: «Положение части второй статьи 5 Уголовного Кодекса Украины нужно понимать так, что обратное действие во времени имеют лишь законы, которые устраняют или смягчают уголовную ответственность лица».[11]
Следует также отметить, что законодатель в ч. 1 ст. 5 УКУ уточняет круг лиц, на которых распространяется обратная сила нового уголовного закона. Кроме лиц, дела которых за совершенные ими преступления не были рассмотрены до 1 сентября 2001 г., обратная сила нового УК распространяется также на лиц, которые отбывают наказание или отбыли наказание, но имеют судимость за преступления, совершенные до 1 сентября 2001 г.
Итак, в соответствии с законом, ими являются такие, которые:
1) не были привлечены к уголовной ответственности (в этом случае уголовное дело не может быть возбуждено в связи с отсутствием события преступления – п. 1 ч. 1 ст. 6 УПКУ);
2) которым предъявлено обвинение в совершении преступления (уголовное дело подлежит закрытию за отсутствием события преступления);
3) осужденные обвинительным приговором суда, который вступил в законную силу, и отбывают наказание (соответственно со ст. 405-1 УПКУ освобождение от наказания и смягчение наказания этом случае проводится судом по заявлению осужденного либо по прошению прокурора или органа, который ведает исполнением наказания);
4) отбыли наказание, но имеют непогашенную или неснятую судимость.
Вопрос про применение старого или нового закона об уголовной ответственности в случаях совершения действий организатором, подстрекателем или пособником преступления, то есть действий , нормы об ответственности за которые не имеют собственных санкций, решается так же, как и в случае совершения оконченного преступления его исполнителем, с учетом положений ст. ст. 29 — 31.
III. Законы об уголовной ответственности, не имеющие обратное действие во времени.
Законы об уголовной ответственности, содержащие нормы, которым не может быть придана обратная сила во времени - это те, которыми устанавливается преступность деяния, усиливается наказание либо иным образом ухудшается положение лица (обвиняемого, подсудимого, осужденного, отбывшего наказание). К таковым относятся, например, нормы, составляющие раздел XVI (Преступления в сфере использования электронно-вычислительных машин (компьютеров), систем и компьютерных сетей и сетей электросвязи) и другие, которыми криминализирован целый ряд новых для украинского уголовного законодательства деяний.
Ч. 2 ст. 5 УКУ четко оговаривает условия невозможности применения новой нормы: «Закон об уголовной ответственности, устанавливающий преступность деяния или усиливающий уголовную ответственность, не имеет обратной силы во времени».
Под законом, устанавливающим преступность деяния, а как следствие - и ответственность, понимается закон, которым вводится та или иная ответственность за правонарушение, до того не существовавшая.
Установление преступности деяния (его криминализация) может быть достигнута путем:
1) дополнения Особенной части УК новыми нормами или отдельными положениями;
2) изменение норм Особенной части УК;
3) внесения соответствующих изменений в нормы Общей части УК;
4) нового официального толкования уголовно-правовой нормы, которое изменяет объем запрещенной этой нормой поведения.[12]
Под законом, отягчающим (усиливающим) ответственность, имеется в виду закон, устанавливающий более строгий вид ответственности, например вместо административной - уголовную, либо более строгое наказание в рамках одного и того же вида ответственности.
Поскольку уголовное наказание может применяться только к лицам, совершившим преступление, в качестве закона, устанавливающего наказуемость деяния, может рассматриваться закон, объявляющий то или иное противоправное деяние преступным и устанавливающий за его совершение уголовное наказание, основное либо основное и дополнительное, из числа предусмотренных в УК. Это может быть дополнением Особенной части УК путем включения в нее новой статьи или включения в уже имеющуюся статью нового состава преступления, ранее не рассматривавшегося в качестве преступления, в том числе под каким бы то ни было иным наименованием.
Усиление уголовной ответственности может осуществляться путем изменения в сторону усиления санкции той или иной нормы Особенной части УК либо иным способом.
При усилении санкции нормы Особенной части УК новый закон может:
1) устанавливать иной, более тяжкий вид основного наказания (одного из альтернативных основных наказаний не уровне других основных наказаний);
2) устранять наименее тяжкое среди альтернативных основных наказаний; в) устанавливать максимальную грань основного наказания того же вида (одного из альтернативных основных наказаний) большей;
3) устанавливать минимальную грань основного наказаний того же вида (одного из альтернативных основных наказаний) большей;
4) предусматривать дополнительное наказание;
5) устанавливать иной, более тяжкий вид дополнительного наказания (одного из альтернативных дополнительных наказаний);
6) отменять наименее тяжкое среди альтернативных дополнительных наказаний;
7) устанавливать максимальную грань дополнительного наказания того же вида (одного из альтернативных дополнительных наказаний) большей;
8) устанавливать минимальную грань дополнительного наказания того же вида (одного из альтернативных дополнительных наказаний) большей;
9) устанавливать дополнительное наказание (одно из альтернативных дополнительных наказаний) обязательным, а не факультативным;
10) предусматривать большее количество дополнительных обязательных наказаний;
11) устанавливать дополнительное наказание (одно из альтернативных дополнительных наказаний) таким, которое может быть присоединено к любому из основных наказаний, а не только к отдельным из них и др.
Усиление уголовной ответственности другим образом (без изменения санкции соответствующей нормы Особенной части УК) может происходить путем:
1) увеличения (повышения) временной, денежной или иной верхней либо нижней грани того или иного вида наказания, указанного в разделе X Общей части УК;
2) исключение возможности применения пр совершении того или иного преступления условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, или увеличение срока, который необходимо отбыть для такого освобождения;
3) увеличение срока погашения судимости и др.[13]
То есть, закон может рассматриваться как усиливающий наказание, если в нем увеличиваются максимальная или минимальная санкции, вводится более строгое основное наказание, вводится дополнительное наказание, преступлению дается иная квалификация, хотя и не влекущая изменение уголовных наказаний, но приводящая к иным отрицательным уголовно-правовым последствиям, например к признанию преступления тяжким, сокращению возможности условно-досрочного освобождения.
К нормам, усиливающим ответственность, можно отнести и те, которыми в ранее известные уголовному законодательству составы включаются новые квалифицирующие обстоятельства.
Так, к примеру, если статья УК пополняется новыми квалифицирующими признаками: убийство лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии, а равно сопряженное с похищением человека или захватом заложника; убийство в целях использования органов или тканей потерпевшего и др.
Новым кодексом могут быть повышены санкции: предположим, на три года увеличен минимальный срок лишения свободы и на пять лет максимальный размер санкции.