Множеством из указанных нами ученых условное осуждение трактуется не просто как условное освобождение от наказания, а как условное освобождение от реального отбывания наказания. Это лишь материальное выражение условного осуждения, а не его определение как таковое. Однако данное положение не может служить понятием условного осуждения, поскольку не указывает на какие-либо его формальные признаки. По нашему мнению, понятие условного осуждения, как и любой иной меры уголовно-правового характера, должно отражать в совокупности и формальные, и материальные признаки. В перечисленных же выше определениях эта совокупность отсутствует.
На наш взгляд, заслуживает внимания определение, данное Е.А. Вакариной: условное осуждение — это способ индивидуализации уголовного наказания[22]. При принятии решения о применении к виновному условного осуждения суд определенным образом индивидуализирует нормы УК РФ. Индивидуализация наказания есть обусловленная его дифференциацией конкретизация судом вида и размера меры государственного принуждения, назначаемой лицу, совершившему преступление. Назначая виновному наказание, признаваемое затем условным, устанавливая определенный испытательный срок, возлагая конкретные обязанности и осуществляя контроль за их исполнением, государство в лице суда и специализированного органа определяет конкретный режим испытания для условного осужденного. В течение испытательного срока происходит исправительно-воспитательная работа с условно осужденным, и прилагаются усилия по предупреждению совершения им новых преступлений под угрозой реального отбывания назначенного наказания. При назначении наказания, признаваемого затем условным, преследуется цель восстановления социальной справедливости. Таким образом, применение условного осуждения преследует все цели наказания, указанные в ст. 43 УК РФ. Однако представляется, что об условном осуждении более обоснованно вести речь как об особом порядке индивидуализации не наказания, а уголовной ответственности, поскольку необходимо использовать в данном случае более широкий подход. Действительно, при условном осуждении происходит, прежде всего, привлечение виновного к уголовной ответственности, а именно, его осуждение и признание преступником, влекущее определенные ограничения и лишения имущественного и (или) личного неимущественного характера. Формой реализации уголовной ответственности в данном случае выступает наказание из числа указанных в ч. 1 ст. 73 УК РФ. Приведенные же выше положения относительно применения наказания при условном осуждении свидетельствуют о реализации не наказания, а именно уголовной ответственности, ибо условное осуждение является «иной мерой уголовно-правового характера» согласно ст. 2, 6 и 7 УК РФ. При условном осуждении может и должна идти речь об оптимизации целей наказания. Цель восстановления социальной справедливости реализуется посредством осуждения — привлечения виновного к уголовной ответственности. Остальные же цели наказания должны достигаться в процессе испытательного срока, что, в первую очередь, зависит от надлежащего контроля за исполнением условно осужденным возложенных на него судом обязанностей.
Чтобы сформулировать определение условного осуждения, необходимо выявить присущие ему уголовно-правовые признаки.
1. Прежде всего, речь идет об осуждении лица и признании его виновным в совершенном преступлении в установленном законом порядке.
2. Осужденному назначается наказание из специального перечня, установленного УК РФ, ибо не все наказания, указанные в ст. 44 УК РФ, способствуют индивидуализации уголовной ответственности при условном осуждении. Назначается конкретный вид наказания на определенный срок.
3. Лицо освобождается от реального отбывания наказания на период испытательного срока, продолжительность которого устанавливается приговором суда, под конкретными условиями.
4. Обеспечение этих условий осуществляется, главным образом, путем исполнения обязанностей, возложенных судом на условно осужденного.
5. Условное осуждение применяется для оптимизации целей наказания.
Таким образом, условное осуждение — это предусмотренный уголовным законом особый порядок индивидуализации уголовной ответственности, характеризующийся назначением осужденному определенного вида и размера наказания с освобождением от его реального отбывания на период испытательного срока под конкретными условиями с возложением на осужденного определенных обязанностей, способствующих его исправлению, применяющийся для оптимизации целей наказания.
Под «конкретными условиями» подразумеваются положения ст. 74 УК РФ, касающиеся отмены условного осуждения и направления осужденного для реального отбывания назначенного наказания.
С нравственно-этической стороны возможно толкование условного осуждения как своеобразного прошения государством совершенного лицом преступления. Однако это прощение является условным: лицу назначается наказание, но не приводится сразу в исполнение. Суд на основе материалов уголовного дела и руководствуясь нравственными критериями, решает не применять реально наказание к лицу, совершившему впервые или, в крайнем случае, повторно, преступление, оказывая ему, с одной стороны, доверие со стороны населения, а, с другой стороны, юридически презюмируя дальнейшее не совершение им новых общественно опасных деяний, надеясь на его полное исправление.
Прежде всего, следует обратить внимание на юридическую некорректность термина «условное осуждение», что отмечается далеко не всеми учеными[23]. Согласно правилам формальной логики, здесь имеет место дихотомия: лицо либо осуждается согласно приговору суда, либо не осуждается. Не может быть третьего варианта — условного или частичного признания лица виновным. Частичным может быть, например, признание подсудимым своей вины — по нескольким, а не по всем пунктам обвинения. Но если осуждение условно, то оно попросту символично, так сказать, номинально, что недопустимо в уголовном праве. В ч. 1 ст. 73 УК РФ говорится, что при определенных основаниях суд постановляет считать назначенное осужденному наказание условным. И далее в ч. 2 этой же статьи: «При назначении условного осуждения...» Это выражение тем более неверно и неприменимо. Осуждение нельзя назначить. Данные и сходные с ними термины подлежат искоренению подобно тому, как теперь не существует понятия «рецидивист» в уголовном праве, а осталось просто - рецидив». По-видимому, эти формулировки являются попросту устоявшимися в уголовно-правовой теории и практике, что не означает, тем не менее, их правильность. В силу сложившегося стереотипа законодатель назвал условным осуждением сам специфический порядок назначения и исполнения некоторых наказаний при определенных условиях. Тогда становится понятным выражение «назначение условного осуждения». Вполне приемлем термин «условное освобождение от наказания (уголовной ответственности)», ибо освобождение как раз может быть неполным, неокончательным при наличии определенных условий. Применительно же к рассматриваемой нами проблеме целесообразно употреблять выражение «условное освобождение от реального отбывания наказания».
Иными словами, осуждение виновного, согласно ст. 73 УК РФ, является безусловным, окончательным. Это не есть условное освобождение от уголовной ответственности. Такой, вариант предусмотрен только ст. 90 УК РФ. Согласно ч. 4 этой статьи, принудительные меры воспитательного воздействия, которые были применены к несовершеннолетнему, освобожденному от уголовной ответственности, при систематическом их неисполнении отменяются и несовершеннолетний привлекается к уголовной ответственности,
По этой причине представляется целесообразным озаглавить ст. 73 УК РФ как «Условное освобождение от отбывания наказания», а ст. 74 — «Отмена условного освобождения от отбывания наказания».
Сущность условного осуждения заключается в особом порядке индивидуализации уголовной ответственности. Чтобы уяснить таковую его природу и отграничить от сходного понятия — «особого порядка индивидуализации наказания», нам необходимо для начала привести основные положения об индивидуализации как уголовной ответственности, так и наказания.
Индивидуализация наказания — это обусловленная его дифференциацией конкретизация судом вида и размера меры государственного принуждения, назначаемой лицу, совершившему преступление, в зависимости от юридически значимых особенностей данного преступления и его субъекта, в том числе отягчающих и смягчающих обстоятельств, а также изменение вида и объема репрессии в процессе исполнения наказания с учетом постпреступного поведения осужденного[24].
Индивидуализация же уголовной ответственности, с точки зрения И.И. Карпеца, — это установление того, в какой степени обязан отвечать субъект перед государством или обществом за совершенные им противоправные виновные и наказуемые действия[25]. По мнению Ю.Б, Мельниковой, это конкретизация прав и обязанностей субъектов уголовно-правовых отношений, установление объема и степени ответственности лица, совершившего преступление, а также характера последствий уголовной ответственности[26].
Индивидуализация уголовной ответственности является, по сути, логическим завершением ее дифференциации. Осуществляется она путем тщательного учета приреализации уголовной ответственности конкретныхобстоятельств данного преступления и характеристик личности индивида, его совершившего. Поэтому индивидуализацию уголовной ответственности лица, совершившего общественно опасное деяние, можно определить как выбор правоприменительными органами формы и объема его ответственности (в нашем случае — условного осуждения), согласно указанным в законе обстоятельствам и правомочиям, соответствующим категории данного преступления и характеристике личности его субъекта[27].