Залоговый индоссамент. Понятие "залоговый индоссамент" является сложившимся в вексельной практике обозначением индоссамента, содержащего особого рода оговорки. Статья 19 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. не упоминает о "залоговом индоссаменте", а говорит об оговорке, "имеющей в виду залог". Однако термин "залоговый индоссамент" используется в судебной практике.
Залоговый индоссамент выполняет несколько функций. Прежде всего, ему свойственные те функции, которые являются общими для института индоссамента в целом. Главная функция любого индоссамента - наделение другого лица субъективным гражданским правом, что позволяет относить индоссамент к группе односторонних сделок, направленных по своему юридическому результату на наделение другого лица субъективным правом.Это подтверждается и законодательством (часть 3 статьи 146 и часть 3 статьи 389 ГК), которое устанавливает, что права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи (индоссамента).
При этом не указывается, какие именно права (по объему и содержанию) переносятся путем совершения индоссамента, что дозволяет указать, что любые права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, переносятся только путем совершения индоссамента на самой этой бумаге, В этом смысле функция залогового индоссамента - наделение лица правом залога на вексель. Причем новый векселедержатель (залоговый векселедержатель) получает ограниченный объем прав в сравнении со своим правопредшественником: он имеет все права по векселю, но любой совершенный им индоссамент будет иметь силу, только препоручительного индоссамента.
В связи с этим залоговый индоссамент можно обозначить как передаточную надпись, являющуюся основанием для возникновения права залога на вексель. Однако такое определение не только не объясняет природы залогового индоссамента, но и показывает проблемы, возникающие при передаче векселя в залог. Прежде всего, ввиду того, что под залогом российское гражданское законодательство понимает такой способ обеспечения, при котором, в случае неисполнения должником обязательства, кредитор имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (статья 334 ГК). Залогодержатель приобретает также преимущественное перед другими кредиторами право на удовлетворение из суммы страхового возмещения за утрату или повреждение имущества, если только утрата и повреждение имущества произошли по причинам, за которые залогодатель несет ответственность[135].
Специфическое содержание правоотношений, возникающих в связи с совершением залогового индоссамента, обнаруживается при его сравнении с общегражданскими правилами о залоге и с порядком передачи в залог иных видов ценных бумаг.
Анализ действующего законодательства о ценных бумагах показывает, что единого правового регулирования отношений, связанных с залогом ценных бумаг, в настоящее время нет.
В качестве общего правила установлено, что при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нотариуса, если договором не предусмотрено иное (пункт 4 статьи 338 ГК).
Эта норма не может быть признана общей для всех видов ценных бумаг. Практически она применима:
1)для случаев залога предъявительских ценных бумаг;
2)субсидиарно при залоге ордерных ценных бумаг и векселя[136];
3)для случаев залога некоторых видов документарных именных ценных бумаг, не являющихся в соответствии с законодательством Российской Федерации эмиссионными. Для примера отличия можно привести специальные положения о залоге закладной, содержащиеся в Федеральном законе "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Согласно этому закону закладная может быть заложена путем ее передачи другому лицу (залогодержателю закладной) в обеспечение обязательства, возникшего между этим лицом и залогодержателем, первоначально названным в закладной, либо ее иным законным владельцем (ипотечным залогодержателем).
Ипотечным залогодержателем при ее залоге на закладной может быть сделана специальная залоговая передаточная надпись (пункт 4 статьи 49), Причем закон разделяет права залогодержателя закладной в зависимости от того, сделана ли на ней залоговая передаточная надпись или нет. Залоговый индоссамент наделяет залогодержателя закладной правом по истечении определенного срока продать ее с тем, чтобы удержать из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогом обязательства.
Иные права возникают у залогодержателя закладной, который обосновывает свое право залога обычным порядком. При неисполнении обязательства, обеспеченного залогом закладной, ипотечный залогодержатель обязан по требованию залогодержателя закладной передать ему свои права по закладной. При отказе передать эти права залогодержатель закладной может требовать в судебном порядке перевода этих прав на себя. Залогодержатель закладной, которому переданы или на которого судом переведены права по закладной, вправе обратить взыскание на предмет ипотеки в соответствий с условиями закладной. Вырученные в результате реализации предмета ипотеки суммы обращаются в погашение долга ипотечного залогодержателя залогодержателю закладной, а оставшаяся сумма передается ипотечному залогодержателю в погашение причитающегося ему долга по обязательству, обеспеченному ипотекой по закладной, другим кредиторам залогодателя и самому залогодателю.
При анализе правовых норм о залоге эмиссионных именных ценных бумаг возникает также вопрос о том, считается ли залог таких ценных бумаг совершенным без внесения соответствующих данных в систему ведения реестра владельцев именных ценных бумаг или в учетные регистры депозитария? Представляется, что на это вопрос можно ответить отрицательно, исходя из требований статьи 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»о том, что переход прав, закрепленных именной эмиссионной ценной бумагой, должен сопровождаться уведомлением держателя реестра, или депозитария, или номинального держателя ценных бумаг.
Приведенные выводы применимы также к фиксации прав, удостоверенных бездокументарными ценными бумагами, т.к. согласно статье 149 ГК любые операции с такими "бумагами" могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав, и все "передачи" прав должны "официально фиксироваться" лицом, осуществляющим фиксацию права в бездокументарной форме.
Залог векселя на основании общегражданских правил о залоге осуществляется, на наш взгляд, в случае, если закладывается вексель, в текст которого включена оговорка "не приказу" или ей подобные. Только в этом случае и ни в каком другом залог векселя осуществляется на основании всех общегражданских правил о залоге без каких-либо изъятий. Такой вывод следует из того, что такие векселя не подлежат индоссированию, поэтому никакого иного способа залога такого векселя, кроме как на основании договора залога с передачей векселя залогодержателю. Следует отметить другой взгляд на этот вопрос Л.Ю. Добрыниной, которая полагает, что залог "ректа-векселя" и "векселя, передаваемые в порядке цессии", может оформляться "по усмотрению сторон посредством как договора о залоге, так и залогового индоссамента"[137]. Следует отметить, что такое мнение не соответствует вексельному праву, т.к. неясно, как можно передать в залог по индоссаменту вексель, который не может быть индоссирован вообще.
Во всех остальных случаях, в большей или меньшей степени, залог векселя регулируется специальными правилами. При этом под всеми остальными случаями понимается залог векселя, который не содержит ограничений на его индоссирование, т.е. залог векселя как ордерной ценной бумаги.
Отличия специальных правил залога векселя от общегражданских правил залога проявляются: 1) в способе легитимации залогодержателя; 2) в форме залоговой сделки; 3) в содержании возникающего правоотношения; 4) в порядке удовлетворения векселедержателем своих прав в случае неисполнения основного обязательства, обеспеченного залогом векселя (в некоторых случаях).
Специальные правила залога векселя состоят, на наш взгляд, в следующем.
1) Передача векселя и передача прав по векселю осуществляется на основании индоссамента. Распространяется это общее правило на все случаи передачи векселя, как с передачей всех прав, так и с передачей части прав, в том числе и при передаче векселя в залог.
Вексель (как ордерная ценная бумага) передается в залог по передаточной надписи, "имеющей в виду залог". При этом действующее законодательство не указывает, как должна быть сформулирована эта оговорка. Центральный банк Российской Федерации рекомендовал формулировать ее как валюта в залог. На практике формулировки могут существенно отличаться от этой, что может вызывать необходимость в толковании действительной воли лиц, совершивших индоссамент.
2) Для возникновения залога векселя и надлежащей легитимации залогодержателя достаточно двух юридических фактов: совершения залогового индоссамента и передачи векселя залогодержателю.
3) Векселедержатель векселя, обосновывающий свои права на совершенном залоговом индоссаменте в соответствии со статьей 19 Положения о переводном и простом векселе 1937 г. в ряде случаев вправе самостоятельно предъявлять вексель к платежу и осуществлять закрепленные векселем права.
В связи с этим необходимо отметить две существенные детали.
Во-первых, получение платежа по залоговому индоссаменту от вексельных должников не подпадает ни под одну из процедур, установленных статьями 349-350 ГК. Такое получение платежа нельзя подвести под "иной", установленный законом порядок обращения взыскания на заложенное имущество, тем более невозможно усмотреть в данном случае какие-либо процедуры реализации. Для такого вывода достаточно проанализировать порядок удовлетворения права залогодержателем, обосновывающим свои права общегражданским способом. Осуществление залогового права общегражданским способом включает в себя собственно две последовательные процедуры; обращение взыскания на заложенное имущество и реализация этого имущества с целью получения удовлетворения из его стоимости. В настоящее время процедура обращения взыскания на имущество и его реализации урегулирована Гражданским кодексом (статьи 349-350), Законом Российской Федерации "О залоге" (в части, не противоречащей ГК), Федеральным законом "Об исполнительном производстве".