Последнее правило может быть исключено в случае заключения договора поручительства между цедентом и цессионарием об обеспечении исполнения вексельными должниками (должником) своего обязательства в соответствии со статьями 361-367 ГК.
Обыкновенная цессия в российской практике обычно оформляется либо договором цессии (договором об уступке права (требования)), либо происходит в рамках договора купли - продажи или иного договора о перенесении права собственности на ценную бумагу.
Наиболее широкое распространение в российской практике вексельного обращения получил договор купли-продажи векселя; именно он во многих случаях является основанием выдачи векселя и способом его последующей передачи. Это показывает и судебная практика. Суду нередко приходиться квалифицировать отношения сторон по такому договору[150]. Это при том, что использование этого договора при отчуждении не только векселя, но и любой другой ценной бумаги является дискуссионным в российском праве. Основой для этой дискуссии служит неудачная редакция статьи 454 ГК, В соответствии с ней к купле-продаже ценных бумаг общие положения о купле-продаже применяются, если законом не установлены специальные правила, которых в настоящее время практически нет.
В современной литературе по вопросу об использовании договора купли-продажи сложилось несколько точек зрения.
Согласно первой из них (М.И. Брагинский, Н.И. Клейн) ценная бумага суть такое же имущество, как и вещи, поэтому может быть предметом договора купли-продажи, равно как и любых иных договоров; соответственно и переход прав происходит на основании сделки[151].
Сторонники второй точки зрения полагают, что ценная бумага суть имущественное право, особенности которого не позволяют распространить на него правила об обороте вещей, следовательно, они могут являться только предметом особого договора - договора цессии.
Согласно третьей точке зрения к ценным бумагам применяется двойственный подход, в зависимости от формы выпуска: документарные могут служить предметом договора купли-продажи, бездокументарные не могут - права, закрепленные ими, могут только переходить в порядке уступки права (требования) (С.В. Сарбаш[152], Е.А. Суханов[153]).
Анализ некоторых работ, по мнению авторов[154] которых цессия может происходить как на основании отдельной сделки, так и вплетаться в структуру иного договора (в т.ч. договора купли-продажи), приводит к выводу о появлении и еще одной точки зрения, в соответствии с которой ценные бумаги могут, как и иные имущественные права, уступаться по отдельному соглашению, а могут передаваться и на основании иных соглашений.
Другие авторы, рассматривая соотношение цессии и договора купли-продажи, не отвергают возможность продажи права, однако, при этом, выступают "против полного отождествления купли-продажи с цессией" (Д.В. Мурзин)[155].
Необходимо отметить, что действующий ГК проводит достаточно четкий принцип, что "в широком значении термин "имущество", используемый в юриспруденции, охватывает две разновидности: вещи и права" (В.П. Мозолин)[156]. В этом смысле идея о тенденции к смешению вещных и обязательственных правоотношений может являться определяющей для ответа на вопрос о роли и месте договора купли - продажи в институте ценных бумаг. Очевидно, что с точки зрения действующего законодательства прав профессор М.И. Брагинский, полагающий, что ценные бумаги, как собственно и любые имущественные права, могут быть предметом договора купли-продажи.
Именно особый порядок уступки прав на ценные бумаги - вот какой институт, по нашему мнению, должен стать полем напряженной работы юристов. Современные тенденции все больше вытесняют из оборота классические ценные бумаги. Само понятие ценных бумаг существенно "размывается". Все большее распространение получают на рынке ценных бумаг институты учетной системы. В этом смысле споры о роли месте договора купли - продажи должны остаться (и скоро останутся) в прошлом. Современный оборот ценных бумаг осуществляется все более (как удачно подметил Р. Саватье, в отношении денег) путем "символической передачи" - совершением записей на счетах, притом через электронные системы учета.
В таких учетных системах сам по себе вопрос о договоре цессии или купли - продажи просто отпадает. Здесь налицо сложные юридические составы, включающие в себя совокупность действий участников гражданского оборота и организаций учетной системы по переоформлению права.
Более того, при передаче большинства ценных бумаг и передаче прав, удостоверенных ценными бумагами, необходимо в большинстве случаев выделять несколько "срезов" взаимоотношений. Первый: между субъектами в части договоренности о передаче ценных бумаг ("обязуется продать", "обязуется уступить...принять" и т.д.) и второй: между субъектом и организацией учетной системы. Причем второй "срез" не только не менее, а гораздо более важен.
Особый порядок уступки прав на ценные бумаги должен найти свое отражение в соответствующих статьях ГК. Прежде всего, в статье 146 ГК и в корреспондирующихся с нею статьях главы 24 ГК. В статье 146 ГК необходимо существенно скорректировать порядок уступки прав, удостоверенных именной ценной бумагой (пункт 2). Слова "права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии)", строго говоря, не имеют большого смысла. Поскольку и вручение предъявительской ценной бумаги и совершение индоссамента - это тоже цессия, только совершаемая по особым правилам. О чем тот же ГК указывает в пункте 3 статьи 389. Более того, положения ГК должны быть дополнены путем принятий специального федерального закона о сделках с ценными бумагами. Этот закон должен включить в себя (кодифицировать) все специальное правовое регулирование вопросов уступки прав, удостоверенных ценными бумагами. В этот закона не войдут только те нормы вексельного права, которые установлены Положением о переводном и простом векселе 1937 г.
Представляется необходимым исключить из текста пункта 2 статьи 454 ГК упоминание о ценных бумагах как объектах договора купли-продажи, а также исключить упоминание о ценных бумагах как вещах из статьи 128 ГК. Это позволит, наряду с иными предлагаемыми изменениями, сделать более логичным положения ГК относительно всего института ценных бумаг.
Следует подумать о выделении специального вида договора о передаче ценных бумаг (или об уступке прав на ценные бумаги, или об уступке ценных бумаг), который может быть как возмездным, так и безвозмездным. Предметом такого договора могло бы стать следующее; "одна сторона обязуется передать (уступить) права, удостоверенные ценной бумагой, по правилам, установленным для передачи (уступки) прав, удостоверенных ценной бумагой соответствующего вида, а другая сторона обязуется принять права, удостоверенные ценной бумагой, и уплатить (в случае если иное не установлено договором) денежные средства или иное имущество".
При этом должна быть проведена четкая грань в порядке передачи (уступки) ценных бумаг (прав, удостоверенных ценными бумагами). Именные ценные бумаги должны передаваться только путем внесения записей по счетам депо в организациях учетной системы на рынке ценных бумаг. Это же должно относиться и к векселям "не приказу". Наличие сертификата (бланка) таких ценных бумаг не должно являться основанием для изменения порядка передачи. Сертификат (бланк) должен являться только доказательством наличия права (одним из доказательств). В федеральном законе о сделках с ценными бумагами необходимо установить принцип иммобилизации всех выпусков именных ценных бумаг, что позволит снять проблему документарных и бездокументарных ценных бумаг в целом. Ордерные ценные бумаги должны передаваться по индоссаменту. Предъявительские ценные бумаги передаются на основании указанного договора всегда и при этом с обязательным подписанием акта их передачи. Момент подписания этого акта есть момент передачи таких ценных бумаг и, соответственно, момент, с которого переходит право, удостоверенное ценной бумагой.
На наш взгляд, нельзя согласиться с точкой зрения тех авторов, которые выделяют в части использования договора купли-продажи один режим для документарных и другой режим для бездокументарных ценных бумаг. Тем самым повторяется ошибка законодателя и разрушается единство системы российских ценных бумаг.
Приведенные выше рассуждения приводят и к мысли о необходимости более корректного терминологического подхода, В частности, необходимо говорить не о "передаче ценных бумаг", "передаче прав по ценной бумаге", "переходе прав", "оформлении" к т.д., а об "уступке прав, удостоверенных ... (именной, ордерной, предъявительской) ценной бумагой".
В случае, когда вексель арестован и по нему подходит срок платежа, возникает вопрос о том, кто должен предъявлять вексель к платежу (это актуально, если векселедержатель скрылся или отказывается получить исполнение по векселю). Этот вопрос в законодательстве не решен. Предлагается в специальном законе о сделках с ценными бумагами установить положение о том, что в этом случае основанием для исполнения обязательства по векселю является предъявление векселя уполномоченным государственным органом (судебным приставом - исполнителем) вместе с актом, на основании которого произведен арест. При этом обязанное по векселю лицо обязано исполнить обязательство по предъявлении указанных документов. В случае отказа от платежа уполномоченный государственный орган обязан иметь право совершить протест и все остальные действия по принудительному осуществлению прав.