Вывод о том, что ГК РФ не достаточно полно регулирует взаимоотношения сторон как по качеству выполнения работ, так и по ее приемке, что приводит к нарушениям прав и интересов участников правоотношения, позволяет внести предложение о разработке и принятии Правительством РФ Положения о приемке строительных объектов, основанного на нормах ГК и регулирующего порядок сдачи и приемки как всех строительных работ в целом, так и отдельных его видов, этапов, а также технологических комплексов, включая обязанности по обеспечению сырьем, обслуживающим персоналом в процессе сдачи-приемки.
Практика подрядных отношений в области строительства свидетельствует о подобной необходимости, так как утвержденное Госстроем РФ 9 июля 1993 года Временное положение по приемке законченных строительством объектов в настоящее время не соответствует новому гражданскому законодательству и не регулирует вышеназванные отношения. Данное Временное положение не только не предусматривает ряд объектов строительного подряда, предусмотренных ГК РФ, но и противоречит его нормам, связанным с участием представителей государственных органов и органов местного самоуправления, с основанием оплаты выполненных строительных работ и оформлением акта.
Нынешний ГК в ст.740 дает определение строительного подряда, в соответствии с которым подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять результат и уплатить обусловленную цену. Таким образом, помимо предмета договора, существенными условиями договора подряда являются цена и срок договора, без согласования которых договор не может считаться заключенным. Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчиков могут выступать юридические и физические лица, имеющие финансовые средства (инвесторы), а также лица, которые специализируются на выполнении такого вида работ и являются доверенными лицами заказчика, действуют от его имени и в его интересах. Как правило, между инвестором и заказчиком заключается инвестиционный договор. В качестве подрядчиков выступают различные строительные и строительно-монтажные организации, независимо от формы собственности, а также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную деятельность.
Предмет договора строительного подряда - это, как правило, конечный результат работы подрядчика. В литературе высказано мнение, что «договор строительного подряда, как и все иные подрядные работы, имеет два предмета: работы и их результат.» И это правильно, ибо, несмотря на то, что «выполнение работ - отличительная черта договора подряда», определенный результат получается лишь при выполнении работ. Это два неразрывных в договоре подряда понятия. Если предусмотрено договором, то предметом договора могут быть и отдельные этапы работ, части строящегося объекта. В основном предметом являются объекты нового строительства, реконструкция и техническое перевооружение действующего предприятия, капитальный ремонт здания или сооружения, монтаж оборудования, а также выполнение других работ. Нормы ГК отразили также международную практику использования подрядных договоров. Так ст. 740 ГК указывает, что в предусмотренных договором случаях подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию в течение указанного в договоре срока. Международная практика может быть применена также при составлении типовых условий договоров, если, конечно, ее положения не противоречат законодательству РФ. Например, положения Международных условий договора о строительстве и Правового руководства по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов, подготовленные рабочей группой Комиссии ООН, могут быть полезны при составлении внутренних договоров строительного подряда с учетом того, что данные документы носят рекомендательный характер. Однако правоприменительная практика указывает на тот факт, что при заключении договора подряда стороны не только не используют указанные международные правила, но также не предусматривают всех необходимых условий договора, предусмотренных ГК.
Как отмечено выше, цена в договоре строительного подряда имеет существенное значение и подлежит обязательному согласованию сторонами. Обычно при выполнении больших объемов работ цена договора определяется путем составления сметы, представляющей собой перечень затрат на выполнение строительных работ, приобретение оборудования, строительных материалов и других необходимых издержек. Вместе с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда. Ст. 744 ГК предусматривает случаи внесения изменений в техническую документацию. В других случаях, не предусмотренных законом, проектно-сметная документация не может пересматриваться в ходе строительства. Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в сроки и в порядке, установленном законодательством или договором. При отсутствии в законе или договоре соответствующих указаний оплата работ производится по общим правилам, то есть после окончательной сдачи результата работы. Однако практика свидетельствует о частом неисполнении заказчиком своей главной обязанности по оплате выполненных подрядчиком работ.
Так ООО «Воронежражданстрой» обратилось в арбитражный суд г.Воронежа с иском о взыскании с АО «Проектпромстрой» стоимости выполненных строительных работ и процентов, предусмотренных ст.395 ГК РФ. В соответствии с договором подряда истец выполнил для ответчика строительные работы. Договором предусматривалась оплата отдельных этапов работ согласно представляемых подрядчиком актов Ф-№3. В связи с недостаточностью денежных средств оплата отдельных этапов работ заказчиком производилась не в полном объеме. По окончании строительных работ сторонами была проведена сверка взаимных расчетов, в ходе которой установлена окончательная задолженность заказчика. Судом удовлетворены требования подрядчика в полном объеме. Между тем обращает на себя внимание причина нарушения заказчиком своей обязанности. Как было установлено, договор подряда не содержал основных условий по срокам оплаты выполненных этапов работ. Ст.746 ГК предусматривает, что оплата выполненных работ производится в размере, предусмотренной сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором. Однако закон, регулирующий данные правоотношения, также отсутствует. В свое время вносились обоснованные предложения о принятии Закона о капитальном строительстве либо Положения о капитальном строительстве.
В настоящее время данная проблема также является актуальной. Ранее существовавшие Правила о договорах подряда на капитальное строительство, утвержденные постановлением Совета Министров СССР от 26 декабря 1986г., признаны утратившими силу. Поэтому в целях наиболее полного правового регулирования, а также защиты прав и интересов участников подрядных правоотношений целесообразно принятие Положения о порядке заключения и исполнения договора строительного подряда, где необходимо закрепить подробно все основные условия договора , права и обязанности сторон, а также ответственность сторон. В настоящее время нормы о штрафных санкциях, возмещении убытков весьма скудны и не удовлетворяют правоприменительные органы, особенно арбитражные суды на местах, в связи с чем, на наш взгляд, в предлагаемом законе следует предусмотреть определенный размер неустойки за различные виды неисполнения обязанностей по договору строительного подряда, в том числе и при не оплате выполненных работ.
Срок договора, как и его цена, отнесена ГК РФ к существенным условиям договора строительного подряда. Учитывая, что подрядные отношения между сторонами договора носят обычно длящийся характер, с целью согласования сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к договору строительного подряда, как правило, прилагаются различные календарные планы и графики, которые становятся составными частями договора. При этом следует заметить, что существенным условием является конечный срок выполнения работ, а не сроки завершения ее отдельных этапов.
Одним из главных признаков подряда является распределение риска между сторонами. Ст.741 ГК вводит для строительного подряда общие правила: риск случайной гибели (повреждение) объекта строительства, наступивший до сдачи объекта подрядчиком заказчику, падает на подрядчика. Заказчик возмещает ущерб от риска только в случаях, когда он передал для строительства некачественные материалы, оборудование, конструкции либо давал неверные указания подрядчику, о чем его подрядчик предупреждал. В отличие от ст.705 ГК, регулирующей общие положения о распределении риска, правила ст.741 являются императивными и отступление от них невозможно. Следует заметить также, что риск гибели (повреждения) материалов и оборудования в строительном подряде не урегулирован, в связи с чем при наступлении соответствующего случая будут применяться правила п.2 ст.705 ГК. Как ранее отмечалось, во всех видах рассмотренных обязательств, в том числе и строительном подряде, не урегулирован вопрос о риске невозможности окончания строительных работ. Не регулирует ГК также вопрос о возмещении ущерба, за наступление которого никто не отвечает. Представляется, что данные вопросы можно урегулировать в предлагаемом законодательном акте о строительном подряде. В связи с данными обстоятельствами особо важное значение имеет вопрос о страховании различного рода рисков. Новая статья (742) ГК предусматривает в диспозитивной форме возможность установления обязанности одной из сторон страховать риски от случайных повреждений объекта строительства, этапов или комплексов работ, материалов и оборудования, а также вред, причиненный другим лицам. Страхование осуществляется в интересах сторон, так как при наступлении страхового случая страховщик выплачивает всю сумму потерь, и имеется реальная гарантия возмещения всех затрат. Однако в настоящее время практика подрядных отношений показывает, что страхование в договорах подряда предусматривается в редких случаях. И на это есть объективные и субъективные причины. Например, подрядчик не желает либо не имеет возможности выплачивать страховую премию. В то же время следует отметить, что для заключения такого рода договора страхования рисков необходимо существование крупных страховых компаний. Во многих регионах России такие страховые компании отсутствуют.