4. В целях усовершенствования российского законодательства, в том числе гражданско-правового института и наследования, плодотворно обращение к иностранной, и в частности к европейской, цивилистике. При этом важно учитывать, что механическое восприятие российским законодательством правовых норм, сложившихся в иной социальной и культурной обстановке, невозможно. Поэтому, безусловно, крайне важен вопрос о соотносимости и возможном влиянии достижений зарубежных цивилистов на отечественную теоретическую мысль.
С другой стороны, учитывая происходящие в мире межгосударственные интеграционные процессы, глобализацию экономического развития, поиск возможностей для сближения как национальных правовых систем, так и отдельных гражданско-правовых институтов зарубежного права, становится актуальной унификация правового регулирования общественных отношений.
Так, на основе Гражданского кодекса России был разработан Модельный гражданский кодекс для стран - участниц Содружества Независимых Государств. В свою очередь, Модельный гражданский кодекс был практически полностью использован при разработке и принятии новых гражданских кодексов семи государств СНГ, в том числе Белоруссии, Казахстана и Украины[77].
5. Формирование нового гражданского законодательства и судебной практики предопределяет особую важность осмысления существующих теоретических подходов по определяющим, системообразующим, структурным элементам правовой действительности, которые бы обеспечивали "высокую степень развития правовых средств и методов регулирования экономического оборота"[78].
Так, на процесс поступательного изменения и становления нормативно-правовой базы и правоприменительной практики по гражданским делам (в том числе по многим новым для отечественной практики категориям дел) влияет восприятие национальной правовой доктриной сущности непосредственного осуществления субъективного гражданского права и исполнения субъективной гражданской обязанности.
Категории "осуществление права" и "исполнение обязанности" в науке о праве, и в частности в цивилистике, являются центральными. Осуществление права наряду с понятием права раскрывает саму идею права, сущность права[79]. Практически ни одно исследование в области юриспруденции не обходит вниманием данный вопрос, раскрывает те или иные особенности, характерные моменты, свойственные определенным совершенно конкретным правовым отношениям.
Кроме того, в теории немало трудов, непосредственно посвященных вопросам осуществления (реализации) права. Авторами предложены емкие, четко сформулированные определения, которые являются базовыми, отправными для изучения в том числе и других правовых явлений. Поскольку "понятие... на самом деле есть лишь абстрактное рассудочное определение... обладает действительностью и обладает ею таким образом, что само сообщает ей о себе"[80].
Таким образом, определения, максимально точно отражающие объективную реальность, крайне важны. Определение понятия "осуществление права" раскрывает сущность, задачи и направленность права, его осуществимость, дает представление о фундаментальных принципах права.
Современная судебная и судебно-арбитражная практика подтверждает, что проблемы осуществления гражданских прав и исполнение гражданских обязанностей продолжают оставаться центральными, во многих случаях требующими комплексного, системного научно-теоретического и практического подхода с целью усовершенствования действующих юридических механизмов и правовых средств (правовых инструментов). А один из главных выводов - зачастую настоятельно требуется создание принципиально новых цивилистических правовых моделей, правовых механизмов и правовых конструкций, адекватно отражающих состояние правовой действительности и сегодняшнего гражданского оборота.
Традиционно в науке гражданского права под осуществлением субъективного гражданского права понимается реализация управомоченным лицом тех возможностей, которые составляют содержание принадлежащего ему субъективного гражданского права.
Новое отечественное гражданское законодательство в целом последовательно придерживается представленной дефиниции. В соответствии с п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 9 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению, то есть своей волей и в своем интересе, а в некоторых случаях - и в интересах третьих лиц. В названных правилах содержится основной принцип осуществления гражданами и юридическими лицами своих субъективных гражданских прав: возможность свободной реализации содержащихся в праве лица правомочий. Данное положение максимально допустимо обеспечивает выражение воли лица (волеизъявление).
Во-первых, граждане и юридические лица могут использовать свое право как исключительно в своих интересах, так и непосредственно в интересах третьих лиц.
Так, в развитие наследственного законодательства получил законодательное закрепление принцип свободы завещания (ст. 1119 ГК РФ), который означает, что завещатель вправе по своему усмотрению:
а) завещать любое свое имущество, часть его;
б) любым лицам;
в) любым образом определить доли наследников в наследстве;
г) лишить наследства всех или любого из наследников по закону, не указывая причин такого лишения;
д) отменить или изменить сделанное завещание;
е) включить допускаемые законом распоряжения завещателя;
ж) по своему желанию сообщать либо не сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания.
Любые ограничения данного принципа возможны только на основании специального указания на то в законе. Это могут быть общие ограничения свободы завещания, относящиеся и к другим односторонним сделкам. Например, содержание завещания не должно противоречить гражданскому законодательству, в частности, оно не должно быть направлено на ограничение правоспособности или дееспособности гражданина (п. 3 ст. 22 ГК РФ). В то же время в ГК РФ закреплено и специальное ограничение свободы завещания: в его содержании должны быть соблюдены обязательные (императивные) правила об обязательной доле в наследстве (ст. 1149).
Во-вторых, гражданское и процессуальное законодательство не должно обязывать субъекта в реализации своего права. В частности, граждане и юридические лица имеют право не только на защиту принадлежащих им субъективных гражданских прав, но и обладают возможностью отказаться от защиты нарушенных прав или охраняемых законом интересов. Однако отказ хозяйствующего субъекта от защиты нарушенных прав или охраняемых законом интересов не должен влечь непосредственного ущемления государственных интересов и интересов всего общества.
6. Для того чтобы определить, каким образом происходит осуществление субъективного гражданского права и исполнение обязанности, достижение цели, заложенной в содержании права и обязанности, а также сущность данных правовых явлений, необходимо вывести и охарактеризовать механизм осуществления субъективного гражданского права и исполнения обязанности.
В настоящее время установление и закрепление в праве соответствующих механизмов - это одна из самых насущных проблем законодательства. От успешного решения данного вопроса зависит эффективность действующего законодательства.
Слово "механизм" обозначает систему, внутреннее устройство, определяющие порядок какого-нибудь вида деятельности, процесса[81]. Это совокупность состояний и процессов, из которых складывается то или иное явление[82]. Синонимами слова "механизм" являются слова "устройство", "установка", "приспособление", "организация", "формирование" и другие[83].
Под механизмом осуществления субъективных гражданских прав и исполнения обязанностей понимают последовательную, комплексную организацию правовых средств и обеспечение условий, направленных на достижение конечной цели, заложенной в содержании права и обязанности, по юридическому и фактическому осуществлению права и исполнению обязанности. Его действие можно представить структурировано: как движение от одного этапа к другому, от достижения конкретного промежуточного правового результата к реализации следующего. Каждое звено механизма защиты должно быть сформировано таким образом, чтобы оно не только реализовало свою внутреннюю цель, оправдывало свою сущность, но и создавало все условия (предпосылки) для наступления и осуществления следующего этапа.
К примеру, основной источник действующего права Конституция РФ, закрепляющая фундаментальные гражданские права, является актом прямого действия. То есть первый этап - формирование законодательной доктрины, основополагающих гражданско-правовых положений - существует. Однако заложены ли юридические средства для перехода к следующему этапу, в частности "достаточное количество "технологических" норм, определяющих в полном объеме всю динамику гражданского правоотношения"[84].
Как показывают проведенные исследования, конституционные нормы крайне редко используются и на этапе применения права как судами различных типов юстиции (суды общей юрисдикции, арбитражные суды), так и различного уровня (Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, областных и районных судов)[85].
Существующая практика поспешного принятия немалого количества законов без наличия в них механизма реализации требует в дальнейшем внесения в них изменений и дополнений, либо детального толкования, либо принятия постановлений Правительства России, большого количества других подзаконных нормативно-правовых актов "с изложением порядка применения законов, разъяснением их содержания, в которых оно нередко искажается и изменяется, и применение которых без учета подзаконных актов становится невозможным"[86].