3.3 Процедура наследования (правопреемства) доли
В соответствии со ст. 21 Закона об ООО доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества. В случае ликвидации юридического лица - участника общества принадлежащая ему доля, оставшаяся после завершения расчетов с его кредиторами, распределяется между участниками ликвидируемого юридического лица. Однако в данном случае следует помнить, что уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества допускается только с согласия остальных участников общества. При отсутствии такого согласия за наследниками или иными правопреемниками сохраняется лишь право на компенсацию указанной доли за счет общества. В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход ее к наследникам или правопреемникам либо на распределение доли между участниками ликвидируемого юридического лица, такое согласие считается полученным, если в течение тридцати дней с момента обращения к участникам общества или в течение иного, определенного уставом общества срока получено письменное согласие всех участников общества или не получено письменного отказа в согласии ни от одного из участников общества (ст. 21 Закона об ООО). Если согласие участников общества на переход доли или части доли не получено, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока для получения такого согласия участников общества (п.5 ст. 23 ФЗ Об ООО).
До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ. Если умерший участник общества не оставил завещания и доля наследуется по закону, то в период между смертью участника общества с ограниченной ответственностью и переходом его доли к обществу доля может находиться в доверительном управлении (пункт 1 статьи 1173 ГК РФ). Если же умерший участник общества оставил завещание, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания (пункт 2 статьи 1173 ГК РФ). Доля в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.
Если, уставом запрещен переход доли наследникам (правопреемникам), то Общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества, правопреемникам реорганизованного юридического лица действительную стоимость доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника Общества, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости. Общество обязано выплатить действительную стоимость доли в уставном капитале Общества либо выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
3.4 Передача доли в доверительное управление
В соответствии со ст. 1012 ГК РФ, по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Таким образом, предмет договора доверительного управления сложный и включает в себя два объекта: 1) фактические и юридические действия доверительного управляющего по управлению имуществом; 2) имущество, переданное в доверительное управление. Доверительный управляющий осуществляет комплексное управление имуществом, осуществляя правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (ст. 1020 ГК РФ), с целью обеспечения его участия в имущественном обороте. Для этого доверительный управляющий наделяется полномочиями (владения, пользования и распоряжения) в отношении доверенного ему имущества, равносильным полномочиям самого собственника, для совершения комплекса любых действий (и юридических и фактических), необходимых для осуществления управления имуществом. Обязанности доверительного управления имуществом нельзя разбивать на отдельные действия, иначе будет утрачен отличительный признак этого договора: осуществление доверительным управляющим в пределах, предусмотренных договором и законом, правомочий собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Исходя из анализа норм ГК РФ и Федерального законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», следует, что доля участника в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью - это имущественное право, имеющее количественное выражение в виде номинальной стоимости, а также долевого соотношения (в виде процентов или дроби) относительно размера уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, владение которым наделяет субъекта статусом участника общества с ограниченной ответственностью и как следствие - комплексом прав (как имущественного, так и неимущественного характера) и обязанностей по отношению к обществу и другим участникам. В соответствии с п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», уступка участником преимущественного права покупки доли не допускается.
Таким образом, передача доли в доверительное управление означает, что правообладателем остается участник, который несет обязанности, предусмотренные ФЗ об ООО и Уставом общества, при этом доверительный управляющий выполняет роль посредника между обществом и участником, так как ФЗ Об ООО определяет, что: участник вправе участвовать в собрании (либо выдавать доверенность своему представителю), участник вправе принимать решение об увеличении или уменьшении доли в уставном капитале общества, участник вправе выходить из общества, участника могут исключить участники из состава общества, участник должен извещать и получать согласие участников для уступки своей доли, участник имеет право преимущественной покупки доли в обществе.
4. НОТАРИАЛЬНОЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ СДЕЛКИ ПО ОТЧУЖДЕНИЮ ДОЛИ В ОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
С 1 июля 2009 года для всех сделок, направленных на отчуждение доли или части доли общества с ограниченной ответственностью, в том числе и залога доли, предусмотрено их обязательное нотариальное удостоверение (пункт 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Исключение составляют случаи перехода доли к обществу (ст. 23, ст. 26 ФЗ «Об ООО»), а также распределения между участниками общества и продажи участникам или третьим лицам доли, принадлежащей самому ООО в соответствии со ст. 24 ФЗ «Об ООО».
Первым этапом нотариального удостоверения сделки по отчуждению доли является подготовка документов. В табл. 1 определены документы, необходимые для удостоверения сделки у нотариуса, изложена их значимость и рассмотрены особенности их оформления.
Таблица 1. Документы, необходимые для удостоверения сделки по отчуждению доли в Уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью
| Документ | Зачем он нужен | Нюанс оформления |
| Проект договора купли-продажи доли Проект договора дарения доли | Для отчуждения доли | Примерный образец такого договора приведен в приложении 1 к Методическим рекомендациям для нотариусов |
| Устав общества, доля которого отчуждается, договор об учреждении общества с отметкой ИФНС (или его нотариально удостоверенная копия при учреждении общества после 1 июля 2009 года) | Для проверки самой возможности участника отчуждать долю | Нотариус проверяет, нет ли запрета на продажу доли третьим лицам, необходимо ли получение согласия других участников или самого общества на продажу доли, соответствует ли цена покупки уставу и т. д. |
| Паспорт (если продавец – физическое лицо), паспорт и документы, удостоверяющие полномочия лица, имеющего право действовать без доверенности (если продавец − компания) | Для проверки полномочий лица на распоряжение долей | Продавец должен лично присутствовать при удостоверении сделки нотариусом, не могут быть заявителями представители по доверенности (п. 1.4 ст. 9 закона № 129-ФЗ) |
| Нотариально удостоверенный договор, на основании которого доля была приобретена, иной подтверждающий документТаким документом может быть учредительный договор, если общество было создано до 1.07.2009 года. | Для проверки полномочий лица на распоряжение долей | В качестве иных доказательств могут выступать документы о правопреемстве, решение единственного учредителя о создании общества и т. д. |
| Выписка из ЕГРЮЛ на общество, доля которого отчуждается, выписка из списка участников общества. | Для проверки права владения долей | Выписка из ЕГРЮЛ должна быть выдана не ранее чем за 30 дней до обращения к нотариусу, а если представляется дубликат нотариально удостоверенного договора, то не ранее чем за 10 дней |
| Копия оферты с отметкой общества о дате получения или нотариальное свидетельство о передаче оферты, копии выданных обществом заявлений об отказе от преимущественного права покупки (копия заявления общества) | Для проверки соблюдения преимущественного права покупки | При отсутствии заявлений необходимо представить справку общества о том, что таких заявлений в общество не поступало |
| Копии выданных обществом заявлений других участников о согласии на отчуждение доли третьему лицу либо справка общества о том, что таких заявлений в общество не поступало | Для проверки получения предварительного согласия участников или самого общества на переход доли | При отсутствии и заявлений, и справки общества факт согласия может быть отражен в договоре купли-продажи доли как условие сделки в качестве гарантии со стороны участника, отчуждающего долю |
| Справка общества о том, что доля оплачена (подписанная руководителем и главным бухгалтером), либо справка из банка, либо акт приема-передачи имущества | Для проверки оплаты доли | Если общество учреждено после 30 июня 2009 года, подтверждением оплаты доли может служить выписка из списка участников общества с указанием данных о размере долей и их оплате |
| Справка общества о том, что сумма сделки не превышает 25 процентов от стоимости имущества общества исходя из данных бухгалтерской отчетности за последний месяц или данные бухгалтерской отчетности за последний отчетный период | Для проверки того, является ли сделка крупной, если продавец является юридическим лицом | Если сумма сделки составляет или превышает 25 процентов от стоимости имущества общества, необходимо представить документ об одобрении этой сделки |
| Нотариально удостоверенное согласие супруга (супруги) на отчуждение доли либо нотариально удостоверенное заявление продавца о том, что он не состоял в браке на момент приобретения доли | Для проверки наличия обоюдного согласия супругов на продажу доли, если продавец является юридическим лицом | Если доля принадлежит участнику общества в режиме раздельной собственности на основании брачного договора, то представляется брачный договор |
После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц, подписанного участником общества, отчуждающим долю или часть доли, с приложением соответствующего договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа. Нотариус имеет возможность передать данное заявление как традиционными способами (по почте с уведомлением о вручении или непосредственно), так и с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств. В отношении договора залога доли или части доли в уставном капитале общества законодатель предусмотрел срок для внесения регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ – трехдневный срок после получения регистрирующим органом заявления участника общества-залогодателя. Срок для осуществления действий по внесении записи в ЕГРЮЛ регистрирующим органом в отношении иных сделок по отчуждению доли (части доли), требующих нотариального удостоверения, не предусмотрен. Помимо направления заявления в регистрирующий орган на нотариуса возлагается обязанность в тот же трехдневный срок передать обществу, доля в уставном капитале которого отчуждена, копию заявления с приложением договора или иного документа, подтверждающего основание перехода доли. По соглашению лиц, совершающих сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, общество может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не будет нести ответственность за неуведомление общества о совершенной сделке (пункт 15 ст. 21 ФЗ об ООО). Последним этапом удостоверения сделки по отчуждению доли в уставном капитале является получение в налоговом органе свидетельства о внесении изменений в ЕГЮЛ. Дата выдачи свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ проставляется налоговым органом на копии заявления, остающегося в делах нотариуса, в штампе, содержащем в том числе отметку о дате приема и регистрационный номер заявления. Получить свидетельство в налоговом органе в указанный день может только заявитель (продавец). Поэтому во избежание направления налоговым органом свидетельства по почте, рекомендуем продавцам долей выдать нотариально удостоверенную доверенность на получение свидетельства.