Существовали и другие теории в объяснении природы прав на использование РИД:
1) договорная (контрактная) теория, согласно которой предоставление исключительного права на результат интеллектуальной деятельности следует рассматривать как индивидуальный договор между государством и автором (изобретателем).
2) персональная теория (теория личности), наиболее полно выраженная в работах О. Гирке, «исходит из того постулата, что право автора и изобретателя является не чем иным, как неразрывной частью его личности, результатом его творческой деятельности»
3) имматериальная теория И. Колера, согласно которой авторские и патентные права состоят из комбинации личных (моральных) и имущественных прав, они, к тому же, позитивны по своей направленности (обеспечивают возможность использовать объект правообладателю, а не запрещать его использование другим лицам).
В настоящее время в науке наибольшее распространение получила теория исключительных прав (распространено так же другое название – теория интеллектуальных прав). В основе теории лежит идея о нематериальном (идеальном) характере объекта, который может использоваться одновременно неограниченным числом лиц на неограниченной территории (в отличие от вещи, которая территориально ограничена физическими параметрами). Если вещь можно запереть на замок, оградить забором и т.п., то у обладателя идеи таких возможностей нет: как только идея становится известной, ограничить ее бесконтрольное использование самому правообладателю без специальной правовой поддержки практически не возможно. Ее положения легли в основу многих современных законодательств, термин «исключительные права» является легальным. Сторонники теории исключительных прав особое значение придают негативной стороне (запретительной функции) исключительного права, которая позволяет правообладателю устранять или «исключать» всех третьих лиц от использования объекта. Основные идеи теории исключительных прав легли в основу четвертой части ГК РФ.
Исключительные права не могут быть поставлены в один ряд с вещным правом собственности, оба вида субъективных гражданских прав имеют значительные отличия:
1) отличия по направленности (право собственности имеет преимущественно позитивную направленность – обеспечивает собственнику возможность владеть, пользоваться и распоряжаться вещью; исключительное право имеет преимущественно негативную направленность – «исключает», устраняет третьих лиц от использования объекта правообладателя);
2) различны основания и способы установления указанных прав (способы приобретения права собственности, например, находка, приобретение по давности владения и некоторые другие не применимы к исключительным правам);
3) исключительное право ограничено определенным в законе сроком (несмотря на то, что его объект физически существует неопределенное время), право собственности существует, пока существует его объект.
4) исключительное право имеет территориальный характер, т.е. действуют, как правило, только в пределах государства, где они приобретены или используются.
5) отличаются способы защиты указанных прав (понятно, например, что виндицировать произведение искусства или изобретение не представляется возможным);
6) в содержание исключительных прав согласно классической теории исключительных прав не входит правомочие владения или обладания объектом, подобное аналогичному вещному правомочию собственника;
7) Значительные отличия имеются в обязательственно-правовых институтах, опосредующих «динамику» отношений по поводу социальных благ (распоряжение исключительным право происходит в специальных обязательственных формах, отличных от договорных конструкций купли-продажи или аренды).
Признаки исключительных прав:
- абсолютный характер;
- имеют ярко выраженную негативную (запретительную) направленность (установлен запрет на использование объекта без согласия правообладателя);
- имущественный характер (обладают меновой стоимостью, оборотоспособны);
- территориальный характер (распространяют действие на территорию государства, в котором возникли, если иное не предусмотрено международными соглашениями);
- срочный характер (существуют в течение определенного срока, исключение составляет право на фирменное наименование);
Законодатель отказался от общей дефиниции исключительного права и охарактеризовал его через определенный набор признаков (ст. 1229 ГК РФ). В законе указаны следующие существенные особенности исключительного права:
1) исключительное право является единым (унитарным) по конструкции правом относительно своего объекта (в ст. 1229 ГК РФ термин «исключительное право» употребляется в единственном числе);
2) исключительное право включает в свое содержание два позитивных правомочия: использование объекта и распоряжение правом (п.1 ст. 1229 ГК РФ);
3) исключительное право предоставляет правообладателю правовые возможности, адресованные обязанным лицам: возможности разрешать или запрещать использование объекта (абз.2 п.1 ст.1229 ГК РФ). При этом установлен общий запрет на использование объекта без согласия правообладателя (абз.3 п.1 ст.1229 ГК РФ);
4) исключительное право может принадлежать как одному лицу, так и нескольким лицам совместно (п.3 ст.1229 ГК РФ);
5) исключительные права в прямо предусмотренных законом случаях устанавливаются как «квазиабсолютные» (п.4 ст.1229 ГК РФ);
6) исключительное право имеет установленные законом ограничения (п.5, абз.3 п.1 ст.1229 ГК РФ).
В научной литературе предлагается определение исключительных прав как особого вида имущественных прав, урегулированных гражданским законодательством, на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности, и представляющий собой легальную монополию для правообладателя, в соответствии с которой он вправе использовать самостоятельно, запрещать или разрешать другим лица использование такого результата в пределах, предусмотренных законом.
Исключительное право можно определить через указание на его содержание (состав правомочий). Согласно такому подходу исключительное право – это юридическое обеспечение возможностей правообладателя совершать определенные законом действия в отношении результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (объекта права) и самого исключительного права, и требовать от всех третьих лиц, которые имеют или могут иметь (в предусмотренных законом случаях – не имеют и не могут иметь) доступ к объекту права, воздерживаться от использования объекта права за исключением установленных законом случаев, и, в случаях прямо предусмотренных законом, от обладания им, а так же не препятствовать правообладателю осуществлять его право иным образом.
4. Содержание исключительного права
Согласно традиционным представлениям о содержании субъективного права, сложившимся в теории права и цивилистике, субъективное гражданское право составляют следующие правомочия:
- правомочие на собственные действия, означающее юридическое обеспечение возможности управомоченного субъекта самостоятельно осуществлять фактические и юридически значимые действия для достижения своего интереса;
- правомочие на чужие действия (правомочие требования), означающее юридическое обеспечение возможности управомоченного субъекта получать от обязанного субъекта выполнение возложенных на него обязанностей;
- правомочие на защиту, означающее законодательное обеспечение возможности правомочного лица обратиться к мерам государственного принуждения.
5. Способы приобретения и основания прекращения исключительных прав
По аналогии с вещными правами способы приобретения исключительных прав принято делить на первоначальные и производные. В основе этой классификации лежит критерий правопреемства, в соответствии с которым к первоначальным способам установления права собственности относятся те, при которых право собственности у приобретателя на вещь устанавливается впервые, либо не зависит от прав прежнего собственника, а к производным – те, при которых право переходит к новому собственнику от прежнего собственника, что обуславливает зависимость права приобретателя от права прежнего собственника. Использование критерия правопреемства применительно к исключительным правам позволяет обосновать сохранение обременений при установлении этих прав посредством производных способов (это, в частности, выражается в том, что переход исключительного права к другому лицу не является основанием для расторжения или изменения лицензионных договоров – п. 7 ст. 1235 ГК РФ).
К первоначальным способам приобретения исключительных прав относятся:
1) создание объекта и придание ему объективной формы выражения (с момента создания возникают исключительные права на произведения, исполнения, фонограммы, содержания баз данных, сообщения передач);
2) государственная регистрация объекта ИС (на основании регистрации возникают исключительные права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки и знаки обслуживания, НМПТ, фирменные наименования или ТИМС (что не обязательно));
3) введение относительно объекта режима коммерческой тайны (для но-хау);
4) использование объекта ИС (с момента первого использования возникают исключительные права на коммерческие обозначения и ТИМС).
К производным способам приобретения исключительныхправ относятся:
1) передача исключительного права по договору (отчуждение права, внесение в общее имущество товарищей, в уставной или складочный капитал хозяйственного товарищества или общества и др.). Иногда необходима государственная регистрация договора, поэтому исключительное право переходит к приобретателю в момент регистрации договора – для объектов патентного права, селекционных достижений, товарных знаков, а так же программ для ЭВМ и ТИМС если они зарегистрированы;