В зависимости от того, какое субъективное гражданское право выражено в именной ценной бумаге, последняя может быть бумагой с. корпоративным или обязательственно-правовым содержанием.
Корпоративной бумагой является именная акция. В ней воплощено право членства в корпорации, из которого проистекают многочисленные корпоративные права акционера: право голоса, активное и пассивное избирательное право на занятие должностей в обществе, право вносить предложения, право знакомиться с данными бухгалтерского учета и отчетности и другой документацией акционерного общества, право участвовать в распределении прибыли и др. Право членства есть личное неимущественное право акционера. Несмотря на то, что субъекты торгового оборота приобретают акции для удовлетворения своих имущественных интересов (как правило, для получения дивидендов), удостоверенное акцией право членства не является имущественным, так как не имеет своим объектом никакого конкретного материального блага.
Акция и выраженное в ней право членства неделимы. Если право собственности на акцию приобретают несколько лиц, то они рассматриваются как единый акционер. В связи с этим следует признать, что закрепленная в п. 3 ст. 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» конструкция дробных акций не согласуется с основами учения об акционерных обществах[95].
К числу именных ценных бумаг с обязательственно-правовым содержанием относится именная облигация, в которой воплощено право требовать предоставления указанной в ней денежной суммы или иного имущественного эквивалента (абз. 2 п. 1 ст. 816 ГК РФ). Содержание облигаций не изменяется от того, что требования по некоторым из них обеспечены залогом, в том числе залогом ипотечного покрытия, поручительством, банковской, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2 - 27.5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», абз. 3 ст. 2 Федерального закона «Об ипотечных ценных бумагах»[96]), поскольку соответствующие обеспечительные права, хотяи принадлежат облигационеру в качестве побочных прав, связанных с воплощенными в облигациях требованиями, но не удостоверяются этими облигациями.
Основанием обязывания составителя именной ценной бумаги служит фактический состав, который слагается из двух элементов: 1) наличия правильно составленной бумаги и 2) возникновения права собственности или иного вещного права на бумагу у другого, нежели составитель, лица.
Именные ценные бумаги являются оборотоспособными. Вопрос о способе передачи этих бумаг в российском законодательстве не разрешен. Мировой законодательной практике известны два способа передачи именных бумаг.
Первый способ, закрепленный во французском законодательстве, состоит в том, что передача именной бумаги совершается посредством трансферта на основании заявления отчуждателя, сопровождающегося предъявлением самой бумаги, с последующим учинением реестродержателем соответствующей отметки на самой бумаге[97], В случае закрепления этого способа передачи в российском законодательстве приобретение права собственности на бумагу и тем самым права из бумаги будет основываться на фактическом составе, включающем в себя три элемента: 1) соглашение о переходе права собственности на бумагу; 2) внесение записи о передаче бумаги новому приобретателю в книгу (реестр) обязанного лица (трансферт); 3) передачу бумаги приобретателю. Учинение реестродержателем отметки о переходе именной бумаги к новому владельцу на самой бумаге необходимо только для легитимации приобретателя бумаги в отношении обязанного по ней лица. Рассматривая достоинства этого способа передачи, М.М: Агарков писал: «Трансферт по заявлению отчуждателя ценен, прежде всего, благодаря тому,что каждая передача права собственности на бумагу проходит через книгу обязанного лица. Благодаря этому очень упрощаются правоотношения между сторонами. Отчуждатель знает своего контрагента-приобретателя, на основании сделки с которым он делает заявление о трансферте. Обязанное лицо принимает заявление о трансферте от отчуждателя, который означен у него в книге как субъект права по бумаге. Приобретатель получает бумагу от отчуждателя, легитимацию которого ему легко проверить путем справки в книгах обязанного лица. Благодаря отсутствию промежуточных звеньев, не отмеченных, в книге, бумага обладает публичной достоверностью в отношении каждого ее собственника, так как каждый из них легитимирован способом, специфически присущим именной бумаге»[98].
Другой способ передачи именных бумаг, воспринятый в германском и швейцарском законодательствах, заключается в том, что бумага передается отчуждателем приобретателю по передаточной надписи (индоссаменту), трансферт же совершается на основании заявления приобретателя. В этом случае приобретатель становится собственником бумаги и управомоченным по ней лицом при наличии фактического состава, состоящего из трех элементов: 1) соглашения о переходе права собственности на бумагу; 2) учинения на бумаге передаточной надписи (индоссамента); 3) передачи бумаги приобретателю. При данной системе передачи трансферт не обусловливает возникновение у приобретателя права на бумагу и требуется только для его легитимации в отношении обязанного лица, что позволяет приобретателю бумаги производить ее дальнейшее отчуждение без участия обязанного лица. Если приобретатель бумаги предъявляет ее для совершения трансферта, то обязанное лицо может приводить против требования о трансферте возражения, основанные на своих отношениях к предшественникамприобретателя, которые не были обозначены в реестре. После совершения трансферта указанные выше возражения не могут быть противопоставлены приобретателю бумаги. Однако трансферт не защищает приобретателя от возражения, что он не является преемником предшествующего обозначенного в реестре лица, в силу чего последний трансферт был учинен неправильно, так как учиненное обязанным лицом «исполнение неправильно занесенному в книгу держателю бумаги не освобождает его от ответственности перед последним правильно означенным в ней лицом»[99].Таким образом, применение этого способа передачи именных ценных бумаг серьезно ограничивает их публичную достоверность, а, следовательно, и оборотоспособность.
Как уже отмечалось, российское гражданское законодательство не регламентирует порядок передачи именных ценных бумаг, поскольку предписания Федерального закона «О рынке ценных бумаг» рассчитаны только на передачу бездокументарных именных бумаг, которые не могут выступать объектом права собственности, а следовательно, и соглашения о переходе права собственности на такие «бумаги». С учетом рассмотренных выше способов передачи именных ценных бумаг в российском законодательстве следовало бы закрепить тот способ их передачи, который воспринят французским правом[100].
Этот способ был предусмотрен ч. 3 ст. 29 первоначальной редакции. Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в которой говорилось, что «право на именную документарную ценную бумагу переходит к приобретателю: в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги в системе ведения реестра — с момента передачи ему сертификата ценной бумаги после внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя; в случае учета прав приобретателя на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, с депонированием сертификата ценной бумаги у депозитария с момента внесения приходной записи.
Некоторые считают, что именные ценные бумаги и удостоверенные ими права передаются в порядке общегражданской цессии[101]. Такое решение вопроса, основанное на неточной формулировке п. 2 ст. 146 ГК РФ, которая не проводит различия между именными и обыкновенными именными ценными бумагами, неприемлемо по чисто практическим соображениям. Если бы именные бумаги передавались посредством уступки, то обязанное по бумаге лицо, поскольку договор уступки заключается без его содействия, не принимало бы участия в передаче бумаги. Следовательно, уступка бумаги вызывала бы те же самые нежелательные последствия, что и ее передача посредством передаточной надписи, а именно, уничтожение публичной достоверности этой бумаги и ограничение ее оборотоспособности. Поэтому передача именных ценных бумаг посредством цессии не может получить законодательного признания
Надлежащим образом легитимированный держатель именной ценной бумаги может осуществить воплощенное в ней право,счету депо приобретателя, предъявив бумагу обязанному лицу. Однако присущий именной бумаге способ легитимации приводит к тому, что ее легитимированный держатель может не предъявлять бумагу при каждом акте осуществления выраженного в ней права.
Иные вопросы, связанные с осуществлением права из именной бумаги, решаются так же, как и в отношении предъявительских ценных бумаг
Установленный ст. 148 ГК РФ порядок амортизации не распространяется на именные ценные бумаги. Для восстановления утраченной или уничтоженной именной бумаги управомоченному лицу необходимо письменно заявить о ее утрате или уничтожении обязанному лицу с указанием реквизитов нуждающейся в амортизации бумаги: После проверки по записи в реестре принадлежности бумаги заявителю ему выдается: дубликат бумаги, причем никаких публикаций о вызове держателя не требуется. Соответствующие правила следовало бы закрепить в российском гражданском законодательстве, которое решает рассматриваемый вопрос, только в отношении именных: облигаций акционерных обществ, предписывая, что «утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату» (абз. 8 п. 3 ст. 33 Федерального закона «Об акционерных обществах»).