Согласно п. 2 ст. 51 и п. 3 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо считается созданным и приобретает правоспособность с момента его государственной регистрации, а прекращает свое существование (ликвидируется) после внесения записи об этом в Единый государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ). Юридическое лицо может быть создано путем либо учреждения заново либо реорганизации одного или нескольких уже существующих юридических лиц (ст. 12–16 Федерального закона от 13 июля 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»http://www.oprave.ru/statii/Gragdanskoe-texts04.html - sub_16#sub_16 и др.). В процессе учреждения создается новое юридическое лицо, которое не является правопреемником другого субъекта. Реорганизация путем слияния, выделения или разделения означает перемены в статусе одного или нескольких уже существующих юридических лиц, в результате чего также возникают новые субъекты права, которые становятся преемниками сливающихся или разделяющихся юридических лиц (ст. 57, 58, п. 1 ст. 129, ст. 387 ГК РФ).
Как при учреждении, так и в ходе реорганизации возникновение нового субъекта права является результатом совокупности юридических фактов, каждый из которых порождает определенные правовые последствия, которые приводят к созданию одного, а в случае реорганизации, возможно, нескольких юридических лиц. Отношения, возникающие в процессе реорганизации юридических лиц, находятся под пристальным вниманием российских правоведов, тогда как общие закономерности учреждения юридического лица изучены явно недостаточно. Между тем российские правоведы еще в XIX в. отмечали, что наибольшие злоупотребления творятся именно при учреждении юридических лиц Столетие спустя сфера учредительной деятельности по-прежнему остается наиболее уязвимым местом корпоративного права. В связи с этим представляется необходимым хотя бы кратко обрисовать гражданско-правовой механизм учреждения юридического лица и рассмотреть связанные с ним наиболее сложные теоретические и практические проблемы. Особенности данного механизма существенно зависят от количества и состава самих учредителей. Поэтому процесс создания нового субъекта права учредителями – гражданами и (или) юридическими лицами и процедура возникновения юридического лица, учредителями которого выступают публичные образования, будут рассмотрены отдельно.
Анализ действующего российского законодательства позволяет выделить следующие элементы сложного юридического состава, опосредующего учреждение нового субъекта права, создаваемого гражданами и (или) юридическими лицами.
Первым в ряду этих фактов является волеизъявление одного или нескольких учредителей о намерении создать юридическое лицо (п. 5 ст. 9, подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах и др.). В дальнейшем учредитель принимает окончательное решение о создании юридического лица, утверждает его устав, образует органы управления юридического лица и т.д.
Волеизъявление единственного учредителя и его природа
Несомненно, что в случаях, когда единственным учредителем является гражданин или юридическое лицо, волеизъявление, явно выражающее его намерение создать юридическое лицо и влекущее правовые последствия, есть односторонняя гражданско-правовая сделка (ст. 153 ГК РФ).
Как известно, с точки зрения цивилистической науки легальные термины «действие», «волеизъявление» и «сделка» не являются тождественными. Первым охватывается широкий круг фактических, а также юридически значимых действий, в том числе сделок (ст. 153, п. 1 ст. 971 ГК РФ и др.). Сделка определяется как действие, направленное на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ), что предполагает сознательный, волевой характер этого действия, совершаемого ради получения определенного правового результата. Волей называется детерминированное и мотивированное желание конкретного субъекта достичь поставленной цели. Волеизъявление есть выражение воли субъекта вовне, благодаря которому она становится доступной для восприятия другими лицами. Как подчеркивает В.С. Ем, волеизъявление есть важнейший элемент сделки, с которым обычно связывают наступление юридических последствий. Именно волеизъявление как внешне выраженная (объективированная) воля может быть подвергнуто правовой оценке
Определяющее значение волеизъявления для существа сделки позволяет иногда употреблять термины «сделка» и «волеизъявление» в качестве синонимов, хотя отождествление этих понятий некорректно. Изначально развитие общего учения о сделках шло именно по такому пути. Для Ф.К. Савиньи, заложившего научные основы теории сделок, понятия «правовая сделка» и «волеизъявление» были тождественными. Виндшейд писал, что правовая сделка есть волеизъявление: субъект сделки изъявляет свою волю, желая наступления определенного юридического последствия, а правопорядок позволяет ему наступить. По мнению Д.Д. Гримма, юридическая сделка в широком смысле есть заявление, служащее выражением воли одного лица либо согласованным (с внешней стороны) выражением двух или более лиц (договор), в котором излагается план устройства (в настоящем или будущем, непосредственно или под условием) неких частно-правовых отношений, в которых состоят либо в которые хотят или должны вступить заинтересованные лица по отношению друг к другу, к другим лицам. Такого рода заявление, выраженное вовне в соответствии со специальными требованиями закона, составляет юридическую сделку в узком смысле слова Волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо имеет правовое значение, если оно достаточно определенно выражает желание учредителя совершить в будущем одностороннюю корпоративную сделку, оформляемую в виде решения о создании юридического лица. В свою очередь, указанное решение будет являться самостоятельным юридическим фактом, влекущим правовые последствия.
В российском корпоративном законодательстве как волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо, так и окончательное его решение создать юридическое лицо именуются решениями. В русском языке такое словоупотребление вполне допустимо, но на практике путаница в терминологии часто приводит к смешению двух самостоятельных юридических фактов, а это влечет неверную оценку значения и правовых последствий каждого из них. К сожалению, законодатель не ставил перед собой задачу разграничить эти факты, что объясняется отсутствием научного понимания их правовой природы. Поэтому в нашем исследовании для большей точности ясно выраженное вовне намерение учредителя создать юридическое лицо будет обозначаться термином «волеизъявление», а его окончательное решение о создании юридического лица – термином «решение».
Использование термина «волеизъявление» в данном случае преследует двоякую цель. Во-первых, чтобы подчеркнуть значение именно внешнего проявления, демонстрации учредителем своей воли, желания создать конкретное юридическое лицо. Во-вторых, чтобы разграничить волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо как одностороннюю обязательственную сделку и окончательное решение о создании юридического лица, которое является односторонней корпоративной сделкой. Каждая из этих сделок служит самостоятельным элементом сложного юридического состава, которым обусловлено возникновение нового субъекта
Как многие односторонние сделки, волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо порождает правовые последствия только для самого учредителя и лишь в некоторых случаях – для третьих лиц. Такая сделка обычно совершается устно, хотя даже письменная форма не препятствует учредителю многократно изменять ее условия.
В результате возникает иллюзорное представление, согласно которому данное волеизъявление вообще не является сделкой, так как не порождает никаких правовых последствий. Между тем, анализ законодательства позволяет утверждать, что в смысле ст. 153 ГК РФ волеизъявление учредителя является односторонней сделкой, поскольку направлено на установление, изменение или прекращение его гражданских прав и обязанностей.
Дело в том, что создание юридического лица требует определенных материальных и временных затрат, связанных с разработкой его учредительных документов, оформлением и фактической передачей имущества в уставный капитал, государственной регистрацией и т.д. Нарушение требований законодательства при создании юридического лица нередко влечет недействительность его учредительных документов и государственной регистрации, вследствие чего учредители терпят убытки.
Поэтому всем субъектам, которые вправе быть учредителями конкретного юридического лица, но не обладают необходимой для этого дееспособностью либо не вправе самостоятельно распоряжаться своим имуществом, рекомендуется в письменной форме совершать односторонние сделки, выражающие их намерение создать юридическое лицо. Это касается, например, граждан, которые могут совершать сделки, направленные на учреждение юридического лица, только с согласия своих законных представителей (ст. 26, 33 ГК РФ), а также относится к юридическим лицам, которые обладают имуществом на ограниченном вещном праве (ст. 113–115, 120, 294–299 ГК РФ), а потому могут выступать учредителями других юридических лиц только с согласия собственника их имущества в лице уполномоченного государственного органа. В целях предотвращения возможных нарушений антимонопольного законодательства учредителям желательно заранее уведомить антимонопольные органы о своем намерении создать юридическое лицо. Как предусмотрено в п. 5, 7 ст. 17 Федерального закона от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», в ряде случаев лица или органы, принимающие решения о создании юридического лица, вправе до принятия этих решений запросить согласие антимонопольного органа, который обязан рассмотреть данное ходатайство.