Во-вторых, как учредительный договор, так и устав являются учредительными документами юридического лица и регламентируют корпоративные отношения, существующие между любым юридическим лицом, его учредителями и управляющими, а в юридических лицах – корпорациях также возникают между самими учредителями (участниками, членами).
Общие функции, выполняемые учредительным договором и уставом юридического лица, обусловливают сходство их содержания. Чтобы убедиться в этом, достаточно сравнить положения п. 1 и 2 ст. 12 Закона об обществах с ограниченной ответственностью.
Однако между названными учредительными документами имеются некоторые различия.
Во-первых, учредительный договор – это гражданско-правовой корпоративный договор, тогда как устав представляет собой гражданско-правовую корпоративную сделку, одностороннюю или многостороннюю, но не является договором.
Во-вторых, с момента заключения до момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор регламентирует обязательственные отношения между учредителями, устанавливая их права и обязанности, связанные с образованием юридического лица и формированием его уставного капитала. Те же функции при создании юридического лица способен выполнить договор простого товарищества (о совместной деятельности). После создания (государственной регистрации) юридического лица учредительный договор регламентирует корпоративные отношения с участием указанного юридического лица.
В отличие от договора, устав определяет только корпоративные отношения с участием юридического лица и его учредителей. Когда созданное юридическое лицо является корпорацией, т.е. основано на строго фиксированном членстве, устав регламентирует отношения, возникающие между юридическим лицом, его учредителями (участниками, членами) и лицами, действующими в качестве его органов. Функцию регламентации корпоративных отношений между юридическим лицом, его управляющими и учредителями выполняет устав даже тех юридических лиц, которые по своей природе являются учреждениями. Однако в этом случае устав нормирует только отношения, существующие между юридическим лицом и каждым из его учредителей, а также между юридическим лицом и управляющими. Отношения между учредителями таких организаций нельзя ни установить, ни урегулировать с помощью устава.
Получается, что корпоративные отношения между юридическим лицом и его учредителями успешно регламентируются как учредительным договором, так и уставом. Между тем обязательственные отношения между учредителями юридического лица, а также корпоративные отношения между учредителями в юридических лицах – учреждениях можно установить и урегулировать либо учредительным договором, либо договором о совместной деятельности по созданию юридического лица, но не уставом. Учитывая функции, которые выполняет учредительный договор в процессе создания и деятельности юридического лица, его существование в российском праве представляется излишним, поскольку он может быть заменен, с одной стороны, договором о совместной деятельности по созданию юридического лица, с другой стороны – уставом
Избрание органов юридического лица. Третьим по счету следует назвать факт избрания органов создаваемого субъекта права, который является результатом совершения учредителем (учредителями) – гражданином (гражданами) и (или) юридическим лицом (юридическими лицами) юридически значимых действий (п. 8 ст. 8 ГК РФ).
Решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица. Четвертым и наиболее важным юридическим фактом является принятие единственным учредителем либо двумя и более учредителями окончательного решения о создании юридического лица (п. 1, 2 ст. 9 Закона об акционерных обществах; ст. 4 Закона о производственных кооперативах*); п. 2 ст. 8 Закона о государственных предприятиях*; п. 2 ст. 13 Закона о некоммерческих организациях.
Если новый субъект права образуется одним или несколькими гражданами и (или) юридическими лицами, то окончательное решение о его создании оформляется в виде документа – решения единственного учредителя либо протокола учредительного собрания (подп. «б» ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц)). Указанные документы отражают результаты совершенных учредителем (учредителями) сделок и иных юридически значимых действий, направленных на создание юридического лица, утверждение его устава, а также избрание органов юридического лица.
По своей природе решение единственного учредителя (гражданина либо юридического лица) о создании нового субъекта права представляет собой одностороннюю гражданско-правовую сделку (ст. 153 ГК РФ).
Решение общего собрания учредителей (граждан и (или) юридических лиц) о создании нового субъекта права, утверждении его устава и выборах органов управления – это многосторонняя корпоративная сделка самих учредителей. Последняя становится обязательной для юридического лица и его управляющих (конечно, при условии их согласия) как участников корпоративного отношения.
Существенными условиями корпоративной сделки, направленной на создание юридического лица, являются следующие:
а) о принятии учредителем (учредителями) решения создать юридическое лицо с указанием его организационно-правовой формы и наименования;
б) об утверждении устава юридического лица;
в) об избрании (назначении) органов управления;
г) о размере уставного капитала юридического лица;
д) об утверждении денежной оценки вкладов, вносимых учредителями в уставный капитал не в денежной форме.
Перечень существенных условий может быть расширен законами об отдельных видах юридических лиц. Согласно п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах при наличии единственного учредителя решение об учреждении акционерного общества должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.
Порядок принятия решений о создании юридического лица. Процедура принятия решения о создании юридического лица подчиняется императивным нормам законодательства, прежде всего регламентирующего правовое положение создаваемого субъекта права, а также общим правилам о порядке совершения сделок.
Граждане, которые могут совершать сделки, направленные на учреждение юридического лица, только с согласия своих законных представителей, не получившие такого согласия на этапе волеизъявления, должны обрести его до или после принятия решения о создании юридического лица. Юридическим лицам, обладающим имуществом на ограниченном вещном праве, до или после принятия решения о том, чтобы выступить в качестве учредителя другого юридического лица, следует получить согласие собственника имущества, если такое согласие не было получено на стадии волеизъявления. Согласие законного представителя гражданина либо собственника имущества юридического лица дается в письменном виде.
Решение, принятое учредителем-гражданином, состоящим в браке, требует согласия другого супруга. Согласно ст. 35 Семейного кодекса РФ такое одобрение презюмируется, однако во избежание дальнейших конфликтов письменное его подтверждение желательно получить до или сразу после принятия другим супругом решения о создании юридического лица
Если в случаях, предусмотренных п. 5 ст. 17 Закона об ограничении монополистической деятельности, учредители не получили согласие антимонопольного органа на создание юридического лица на этапе своего волеизъявления, они вправе получить такое согласие после принятия решения о создании юридического лица (п. 2, 7 ст. 17).
При учреждении юридического лица двумя и более гражданами и (или) юридическими лицами порядок принятия решения об учреждении нового субъекта права учредительным собранием подчиняется общим правилам о порядке проведения таких собраний, установленным соответствующим законом, регламентирующим правовое положение создаваемого субъекта.
Отличия волеизъявления учредителя о намерении создать юридическое лицо от решения о его создании. Решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица не адекватно волеизъявлению о намерении создать таковое.
Во-первых, волеизъявление и решение различны по природе. Как уже отмечалось, волеизъявление является обычной гражданско-правовой сделкой, которая порождает правовые последствия для самого учредителя, иногда для третьих лиц, но не для создаваемого юридического лица. Решение о создании юридического лица есть сделка корпоративная, которая влечет последствия не только для учредителей, но для самого юридического лица. К примеру, именно решением учредителей утверждаются (выбираются, назначаются) коллегиальные и единоличные исполнительные органы юридического лица.
Во-вторых, корпоративная природа обусловливает специфику содержания решения о создании юридического лица, которым всегда утверждаются его учредительные документы. Более того, иногда учредительным документом считается даже само решение (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Ни волеизъявление единственного учредителя, ни договор нескольких учредителей о создании юридического лица не утверждают его учредительные документы и сами не являются таковыми.
В-третьих, волеизъявление и решение имеют неодинаковый порядок принятия. Решение о создании объединения коммерческих организаций, одним из учредителей которого выступает акционерное общество, должно быть принято общим собранием акционеров этого общества (подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах). Волеизъявление акционерного общества о его участии в ассоциации может быть сделано иным коллегиальным и даже единоличным органом общества.