Одной из особенностей внешнеэкономической деятельности является известная "правовая неопределенность", с которой сталкиваются контрагенты. Выражается она в том, что стороны могут иметь дело с нормами иностранного права, зачастую им неизвестного, либо вовсе находиться в неведении относительно того, чем регламентируются их взаимоотношения. Для избежания подобных ситуаций Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА) были разработаны Принципы международных коммерческих договоров - международный правовой акт, применяемый не к отдельным видам договоров (купля-продажа, перевозка, лизинг и т.п.), а практически к любой внешнеэкономической сделке.
Прежде всего отметим, что УНИДРУА - это международная неправительственная организация, занимающаяся вопросами подготовки международных конвенций и иных документов в сфере международной торговли. Среди других разработок этой организации наиболее известные Оттавские Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге и Конвенция УНИДРУА о международном факторинге 1988 года.
Первая редакция Принципов международных коммерческих договоров (далее - Принципы) датирована 1994 годом. В 2004 г. вышла новая редакция, о которой в дальнейшем мы и будем вести речь.
По своему юридическому статусу Принципы - это не международный договор (конвенция), обязательный для государства. Это скорее обычай международной торговли, который признается белорусским законодательством в качестве источника права (п. 1 ст. 1093 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК РБ)). По общему правилу, чтобы Принципы применялись (полностью или частично), во внешнеэкономическом договоре должна содержаться ссылка на них. Формулировка может быть следующей: "Настоящий договор будет регулироваться Принципами УНИДРУА (2004) [за исключением статей...]". Стороны, желающие предусмотреть субсидиарное применение права определенного государства, могут использовать следующие слова: "Настоящий договор будет регулироваться Принципами УНИДРУА (2004) [за исключением статей...], дополненными, в случае необходимости, правом государства [Х]".
Белорусская судебная практика разделяет такой подход. Так, постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 02.12.2005 № 31 "О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц" (п. 40) гласит, что "при разрешении споров хозяйственный суд вправе применять обычаи международного делового оборота, не противоречащие законодательству Республики Беларусь, в том числе содержащиеся в… Принципах международных коммерческих договоров (далее - Принципы УНИДРУА), в том случае, когда участники сделки прямо договорились об их применении".
Однако в преамбуле Принципов перечислены и некоторые другие случаи, когда они будут применяться. В частности, это случаи, когда стороны не выбрали право, применимое к их договору, или же случаи толкования и восполнения национального законодательства или международных договоров (конвенций).
Глава 1 Принципов "Общие положения" содержит такие базовые положения частного права, как свобода договора, свобода его формы, обязательность договора и др. При этом следует обратить внимание, что ст. 1.2 Принципов "Свобода формы" в корне расходится с законодательством Республики Беларусь: Принципы не содержат требований об обязательной письменной форме внешнеэкономического договора, тогда как согласно п. 3 ст. 163 ГК РБ несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность, причем ссылки на свидетельские показания не допускаются. Коллизия между этими двумя нормами должна решаться в пользу ст. 163 ГК: согласно как ст. 1100 ГК РБ, так и ст. 1.4 Принципов "Обязательные (императивные) положения", императивные нормы национального законодательства будут иметь приоритет над Принципами.
Кроме того, внешнеторговые договоры в смысле Указа Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 № 7 "О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций" должны содержать такие обязательные реквизиты, как наличие даты и места заключения договора, предмета договора, количества, качества и цены товара, условий расчета и поставки, валюты платежа, сроков поставки товаров, ответственности сторон, порядка разрешения споров, а также названий, юридических адресов и банковских реквизитов договаривающихся сторон (п. 15 Положения о порядке контроля за проведением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями внешнеторговых операций, утвержденных Указом № 7). Это необходимо учитывать при толковании ст. 1.1 Принципов "Свобода договора" 1.
Поскольку Принципы применяются, как правило, при наличии ссылки на них в договоре, то согласно ст. 1.5 "Исключение или изменение сторонами" стороны вправе свободно изменять отдельные положения или применять их выборочно.
При заключении, исполнении или прекращении договора во многих случаях необходимо уведомление другой стороны. В ст. 1.10 Принципов "Уведомление" не устанавливает какой-либо специальной формы для такого уведомления, следовательно, оно может быть и устным. Однако если уведомление совершается в письменной форме (в т.ч. с использованием различных электронных средств связи), т.е. в режиме off-line, возникает вопрос об определении момента, когда такое уведомление считается сделанным. Теоретически возможны 4 варианта для наступления действительности заявления: 1) изъявление; 2) отправка; 3) доставка (приемка); 4) фактическое узнавание (восприятие) 2. Однако Принципы останавливаются на третьем варианте: уведомление считается действительным в момент, когда оно достигает адресата.
Правила ст. 1.12 Принципов "Исчисление сроков, устанавливаемых сторонами" в целом аналогичны тем, что содержатся в ГК РБ. Однако обратим внимание на норму, по вполне понятным причинам в нем отсутствующую: "если иное не следует из обстоятельств, во внимание принимается тот часовой пояс, в котором находится предприятие стороны, устанавливающей срок" (п. 3 ст. 1.12). Эту ситуацию лучше пояснить на примере. Допустим, заключен договор займа между белорусской и американской компаниями. Крайний срок погашения займа белорусским заемщиком, установленный американским займодавцем, - 20 октября. Данный срок, согласно Принципам, истекает 20 октября в 24-00 не по минскому, а, например, по нью-йоркскому времени (т.е. уже в 07-00 21 октября по минскому).
Cпецификой заключения внешнеэкономических договоров, которому посвящена глава 2 и ее первый раздел, в частности, является выбор способа такого заключения. Дело в том, что обычный (составление единого документа, подписанного сторонами), по понятным причинам, далеко не всегда целесообразен и возможен. Поэтому Принципы (ст. 2.1.1) называют два способа заключения договора: 1) акцепт оферты; 2) в результате поведения сторон (т.н. конклюдентные действия).
Статьи 2.1.1-2.1.13 Принципов регламентируют процедуру заключения договора между отсутствующими, т.е. путем обмена офертой и акцептом. Заметим, что принципиальных отличий от ГК данные нормы не содержат. Более того, во многих случаях они даже чисто текстуально совпадают с теми, что предусмотрены широко распространенной Венской конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (ст. 14-24).
Статья 2.1.15 (п. 2) Принципов "Недобросовестные переговоры" направлена на ограничение недобросовестной деловой практики в форме вступления в переговоры без намерения достигнуть результатов. Приведем пример: фирмы "А" и "В" являются олигополистами. Фирма "А" ведет переговоры с фирмой "С" на предмет заключения контракта. Одновременно и фирма "В" вступает в переговоры с фирмой "С" с единственной целью: сорвать подписание контракта между фирмами "А" и "С". В таких случаях Принципы позволяют фирме "С" взыскать ущерб с фирмы "В" от срыва контракта с фирмой "А". Заметим, что фирма "А" в соответствии с Принципами таким правом не обладает, поскольку не состоит с фирмой "В" в договорных отношениях. Однако такое право может быть предоставлено фирме "А" национальным законодательством об ограничении недобросовестной конкуренции.
Другой мерой, направленной на ограничение практики недобросовестного ведения переговоров, является ст. 2.1.16 "Обязанность конфиденциальности": она запрещает использование другой стороной конфиденциальной информации, полученной в процессе ведения переговоров. Заметим, что если переговоры увенчались подписанием контракта, то этим же контрактом обычно и предусмотрена обязанность не разглашать конфиденциальные сведения. Но если переговоры оказались безрезультатными, то других средств правовой защиты у одной из сторон нет.
В настоящее время в коммерческой практике достаточно широко используются так называемые стандартные условия договора (в белорусском законодательстве - договоры присоединения). Они фактически подрывают принцип свободы договора (ст. 1.1 Принципов, ст. 391 ГК РБ), однако в некоторых сферах деятельности (банки, страхование, транспорт и др.) без них не обойтись. Использование стандартных условий вызывает следующие проблемы:
1) очень часто стандартные условия односторонне направлены на защиту только одной стороны - их разработчика. Кроме того, они занимают большой печатный объем, и другая сторона зачастую не только лишена возможности их обсуждать, но и просто ознакомиться с ними. Для таких случаев ст. 2.1.20 признает такие "неожиданные" условия недействительными;
2) часто стандартная проформа содержит различные исправления и дописки, обычно выполненные от руки. Статья 2.1.21 признает их верховенство над напечатанными стандартными условиями;
3) иногда экономически сильной стороной считают себя оба контрагента, которые имеют собственные стандартные проформы. В таких случаях им не остается ничего иного, как заключать отдельный договор, а стандартные условия, согласно ст. 2.1.22 Принципов, применяются только в части, совпадающей по существу.