Во-вторых, последствием нарушения установленного порядка досудебного урегулирования является то, что арбитражный суд, получив исковое заявление стороны без необходимых доказательств обращения к другой стороне с соответствующим предложением в досудебном порядке, будет обязан на основании п. 6 ч. 1 ст. 108 АПК возвратить исковое заявление без рассмотрения.
На стадии претензионной работы зачастую удается решить все конфликты возникшие между сторонами в процессе исполнения условий договора. Но существенным недостатком действующего законодательства является отсутствие самого механизма досудебного урегулирования спора.
Уже на стадии подготовки проекта договора и в ходе его заключения целесообразно включить в договор и условия, касающиеся процесса исполнения договора. В частности в договоре поставки, заранее следует определить порядок восполнения недопоставки товаров. Арбитражно-судебная практика свидетельствует, что из-за игнорирования подобных вопросов нередко возникают конфликтные ситуации. Гражданский кодекс предусматривает, что поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора, если иное им не предусмотрено. Следовательно, восполнение недопоставки товаров за пределами срока действия договора возможно только при наличии соответствующего условия в договоре.
В договоре сторонам следует установить и порядок разрешения споров, возникающих при исполнении договоров.
Например, в договоре поставки является одним из важных условий качество поставляемой продукции. Надо обратить внимание и на то, что если в договоре поставки указан 30-дневный срок предъявления претензии, он должен быть соблюден, так как пропуск его в соответствии со ст. 513 ГК РФ влечет утрату права на предъявление претензии.
В арбитражно-судебной практике нередки случаи разрешения конфликтных ситуаций в связи с изменением договоров.
Гражданский кодекс (ст. 452) определяет порядок изменения и расторжения договора: соглашение об этом совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в арбитражный суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.
В договоре, таким образом, может быть установлен иной порядок его изменения, однако стороны должны достичь соглашения об этом при заключении договора. Стороны могут предусмотреть и порядок внесения изменений в одностороннем порядке, но он должен быть четко изложен в договоре. Известно немало случаев, когда в договоре аренды указывается на возможность изменения арендной платы в связи с инфляцией или изменением минимального размера оплаты труда. Затем арендодатель уведомляет арендатора о введении новой арендной платы и считает свое уведомление неотъемлемой частью договора, то есть он извещает об изменении договора (условия об арендной плате) в одностороннем порядке. Но такое право договором ему не предоставлено. Договор лишь предусматривает возможность изменения арендной платы. Однако вносить такое изменение в подобной ситуации можно только в общем порядке. Это возможно и с договором поставки, если поставщик решит с учетом инфляции изменить цену товара.
Надо также иметь в виду, что по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной и в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором. Гражданский кодекс (ст. 451) предусматривает случаи изменения и расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств. Другие случаи изменения и расторжения договора должны быть предусмотрены в самом договоре.
Приведу конкретный пример из моей практики, позволивший на стадии досудебного разрешения спора урегулировать конфликт.
6 июля 1998г между АООТ "Завод ЖБИ №1" и АООТ "Автобаза № 6" был заключен договор № 6/01. Согласно которому, АООТ "Автобаза № 6" обязалась выполнить АООТ "Завод ЖБИ №1" грузовые перевозки, а АООТ "Завод ЖБИ №1" оплатить оказанные услуги путем поставки бартерной продукции: автошинами, ГСМ, ж/бетонными изделиями и др.
4 ноября 1999г. в адрес АООТ "Завод ЖБИ №1" поступила претензия от АООТ "Автобаза № 6" с начислением на сумму долга пени в размере 28 748 рублей.
В ответ на поступившую претензию, направленную письмом исх. № 208 от 4.11.99г. мы сообщили, что действительно по акту сверки по состоянию на 1.09.99г. числится кредиторская задолженность АООТ "Завод ЖБИ №1" перед АООТ "Автобаза № 6" в размере 47 360,28руб., а также:
"В вышеуказанной претензии Вы начислили нам пени за несвоевременную оплату. Ваши требования не обоснованы. В соответствии с п. 1. Постановления Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного суда "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами" от 27 октября 1998г. положения ст. 395 ГК РФ не применяются к отношениям сторон, если они не связаны с использованием денег в качестве средства платежа, средства погашения денежного долга. В соответствии с договором № 6/01 от 6 июля 1998г. и дополнением к нему от 9 июля 1998г. между сторонами не предусмотрен расчет денежными средствами. По п. 5 договора "оплата Ваших услуг производится бартерной продукцией: автошинами, ГСМ, ж/бетонными изделиями и др.". Также дополнением от 9.07.98г. из договора был исключен пункт о взыскании пени в размере 0.5% суммы платежа за каждый день просрочки.
Расчет не произведен до настоящего времени в связи с отсутствием Вашей заявки на наше имя о погашении стоимости Ваших услуг железобетонными изделиями или другой бартерной продукцией. В связи с вышеизложенным просим Вас направить в наш адрес Ваши предложения по погашению задолженности приемлемыми для Вас материалами и ж/бетонными изделиями".
В ответ АООТ "Автобаза № 6" 26.01.00г. прислала повторную претензию, увеличив размер пени до 37 525 рублей.
В письме ответе на полученную претензию мы повторно сослались на неправомерность начисления АООТ "Автобазой № 6" пени, а также на тот факт, что согласно счету-фактуре № 4 от 2 февраля 2000г. в адрес АООТ "Автобазы № 6" были отгружены автошины 260х508 на сумму 41 616 рублей с учетом НДС. А также попросили направить в наш адрес заявку о погашении оставшейся суммы долга в размере 5744,28 железобетонными изделиями или другой бартерной продукцией в соответствии с п. 5 вышеуказанного договора.
На этом конфликт был исчерпан.
Очень важно при подготовке претензии учесть все действующие нормативные акты. Так был случай, когда нам произвели поставку цемента, не соответствующего документу о качестве, сопровождающему груз. Общая партия вагонов составила 774.5 тонн. Руководствуясь ст. 475, 15 и 393 ГК РФ мы потребовали соразмерного уменьшения стоимости поставленного цемента (до стоимости соответствующей марки) и возмещения убытков, возникших в связи с поставкой некачественного цемента.
Из ответа завода-поставщика мы узнали, что в 1998 году был издан новый ГОСТ, который предусматривал особый порядок предъявления претензии к заводу-изготовителю цемента и были вынуждены отказаться от претензии.
АООТ "Завод ЖБИ №1" выпускает железобетонные изделия для строительства. Потребителями нашей продукции являются как физические, так и юридические лица.
Основными договорами в этой области являются: договор долевого участия в строительстве и договор поставки.
Каждый из договоров имеет свои особенности.
Так, например, в условия нашего времени нередко складывается ситуация, когда строительные организации не только сдают дома с нарушением договорных сроков сдачи, но и гораздо меньшей площадью, чем по договору.
Так один из наиболее интересных судебных процессов должен скоро состояться, по иску лиц, которым мы переуступили право требования на полностью оплаченные квартиры по договору долевого строительства.
Суть дела:
26 декабря 1996г. между АООТ "Завод ЖБИ №1" и АООТ "Электросигнал" был заключен договор № 68/МР, предметом которого было строительство 6 этажного жилого кирпичного дома поз. 14 "А" в СЖР, 9 микрорайоне.
Согласно акту сверки взаимных расчетов от 20 октября 1997г. по договору от 26 декабря 1996г. № 68/МР между АООТ "Завод ЖБИ №1" и Фирмой "СтЭл" АООТ "Завод ЖБИ №1" свои обязательства выполнил. По вышеуказанному договору АООТ "Завод ЖБИ №1" является собственником двух трех комнатных и одной двухкомнатной квартир общей площадью 312,14 кв. м.
В соответствии с п. 2.1.1 вышеуказанного договора ввод дома в эксплуатацию должен был быть осуществлен в 4 квартале 1997г., фактически квартиры передаются в 4 квартале 1999г.
В 1997г. АООТ "Завод ЖБИ №1" переуступил право требования на вышеуказанные квартиры Быковой Н.Я., согласно договору № 2 от 27.10.97г., на двух комнатную (общей площадью 91,34 кв. м.) и трехкомнатную (общей площадью 110,4 кв. м.) и Писаревой В.В., согласно договору № 3 от 28.10.97г. на трехкомнатную (общей площадью 110,4 м. кв.) квартиры.
21.09.99г. в наш адрес поступили заявления от представителя Быковой Н.Я. и Писаревой В.В. – Бугакова Т.И. (по доверенности заверенной нотариусом г. Воронежа Гнеушевой Н.А. по реестрам № 5388 от 16.09.99г. и № 5392 от 16.09.99г. соответственно) о предоставлении представляемым квартир меньшей площадью.
Быковой Н.Я. были переданы квартиры: двухкомнатная общей площадью 90,2 кв. м. (согласно справки БТИ Коминтерновского района г. Воронежа б/н. от 25 января 2000г.) и трехкомнатная общей площадью 94,9 кв. м. (согласно справки БТИ Коминтерновского района г. Воронежа б/н. от 25 января 2000г.). Разница с договорными величинами составляет 16,64 кв. м.