Новодворский В.Д., Клинов Н.Н предлагают составлять уточненный передаточный баланс, для уточнения показателей отчетности реорганизуемого юридического лица (данных по счетам бухгалтерского учета) по состоянию на дату завершения реорганизации[48].
Нужно отметить, что данную проблему можно решить по иному: выходом из подобной ситуации может послужить законодательное разделение во времени момента принятия решения о реорганизации (поскольку именно с ним связано возникновение права акционеров потребовать выкупа акций и права кредиторов на досрочное исполнение) и момента утверждения передаточного акта путем введения известной зарубежному правопорядку процедуры раздельного управления имуществом участвующих в реорганизации лиц для проведения инвентаризации имущества и расчетов с кредиторами (участниками обществ). Данный период должен завершаться составлением передаточного акта, реально отражающего размер и структуру прав и обязанностей сливающихся (присоединяемых) обществ на момент фактической передачи имущества правопреемнику.
При слиянии двух или более юридических лиц права и обязанности переходят к вновь создаваемому лицу в соответствии именно с передаточным актом.
Так унитарное муниципальное предприятие "Тепловые сети" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к Комитету жилищно-коммунального хозяйства и строительства Администрации г. Сызрани (далее - Комитет ЖКХ и строительства Администрации г. Сызрани) и Муниципальному унитарному предприятию "Жилищно-эксплуатационная служба" о взыскании 347472 руб. 39 коп. задолженности по оплате потребленной теплоэнергии по договору об отпуске и потреблении тепловой энергии в горячей воде N 01309 от 26.12.2000, по адресу: г. Сызрань, ул. Нефтепроводная,52.
Как следует из материалов дела, 26.12.2000 между УМП "Тепловые сети" и МУ "ДЕЗ" (абонент) был заключен договор № 01309 об отпуске и потреблении тепловой энергии в горячей воде по адресу: г. Сызрань, ул. Нефтепроводная,52. В соответствии с условиями договора истец обязался отпустить абоненту тепловую энергию, с представленными в установленном порядке лимитами теплопотребления, в период с 01.12.2000 по 01.12.2001 в количестве 191,6 Гкал, а последний - оплачивать полный объем отпущенной теплоэнергии за расчетный месяц до 10 числа месяца, следующего за расчетным, по тарифам, действующим на отчетный период.
Согласно ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с его условиями и требованиям Закона, иных правовых актов.
Обязательства по оплате отпущенной тепловой энергии по договору от 26.12.2000 МУ "ДЕЗ" исполнены не в полном объеме, задолженность которого по состоянию на 01.04.2001 составляла 18666913 руб. 74 коп., что подтверждено актом сверки взаиморасчетов, подписанным сторонами.
В соответствии с п. 1 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
Задолженность реорганизованного МУ "ДЕЗ" была передана по передаточному акту (балансу) МУП "Жилищно-эксплуатационная служба" и Управлению жилищно-коммунального и дорожного хозяйства Администрации г. Сызрани, которое Постановлением Администрации г. Сызрани от 05.02.2002 № 178 переименовано в Комитет жилищно-коммунального хозяйства и строительства Администрации г. Сызрани.
Постановлением Администрации г. Сызрани от 22.05.2001 № 813 произведено закрытие бюджетных ассигнований по состоянию на 01.04.2001 по МУ "ДЕЗ" в размере 69823 тыс. руб., в том числе на возмещение по отоплению в сумме 37338 тыс. руб. Управлению жилищно-коммунального и дорожного хозяйства Администрации г. Сызрани были направлены средства бюджета на возмещение убытков по отоплению в сумме 14633 тыс. руб. Задолженность реорганизованного МУ "ДЕЗ" погашена частично и по состоянию на 01.01.2003 осталась непогашенной сумма долга 347472 руб. 39 коп.
При таких обстоятельствах судом обоснованно сделаны выводы о том, что согласно передаточному акту на 01.04.2001, актам выверки между УМП "Тепловые сети" и Комитетом жилищно-коммунального хозяйства и строительства Администрации г. Сызрани задолженность в сумме 347472 руб. 39 коп. передана Комитету ЖКХ и строительства Администрации г. Сызрани[49].
Российское законодательство о хозяйственных обществах предусматривает сложную процедуру принятия решения о реорганизации, включающую в себя не только принятие решения о реорганизации участниками каждой организации, участвующей в реорганизации, но и принятие ряда дополнительных решений на совместном общем собрании участников организаций, создаваемых в результате слияния и присоединения, или на собрании участников каждой организации, создаваемой в результате разделения и выделения. Как показывает анализ норм законодательства, для того, чтобы начать реорганизацию хозяйственных обществ, необходимо принятие всех этих решений, в то время как для реорганизации унитарных предприятий и хозяйственных товариществ достаточно принятия одного решения о реорганизации.
Российское законодательство признает вопрос о реорганизации одним из наиболее важных и относит его к компетенции участников (учредителей) или общего собрания участников организации. Понятно, что в случае унитарного предприятия решение о реорганизации принимается уполномоченным государственным органом. В остальных случаях закон устанавливает, что для принятия решения о реорганизации необходимо единогласие (всех участников общества с ограниченной ответственностью, а также, если иное не предусмотрено учредительным договором, всех полных товарищей хозяйственных товариществ) или квалифицированное большинство голосов (3/4 от числа участвующих в общем собрании акционеров акционерного общества). В акционерных обществах установлен кворум для признания общего собрания акционеров правомочным (более половины, всех голосов)[50]. В случае отсутствия кворума может быть проведено повторное собрание, которое является правомочным, если в нем принимают участие акционеры, владеющие не менее чем 30 %голосов. Причем уставом общества с числом акционеров более пятисот может быть предусмотрен меньший кворум для проведения общего собрания акционеров взамен несостоявшегося.
Таким образом, возможны ситуации, при которых решение о реорганизации акционерного общества принимается абсолютным меньшинством его акционеров.
Решение общего собрания участников хозяйственного обществ может быть принято заочно, то есть без совместного присутствия, путём направления в установленном порядке бюллетеней для голосования.
Важно отметить, что при решении вопроса о реорганизации правом голоса обладают и акционеры – владельцы привилегированных акций, участвующие в общем собрании акционеров, в то время как по общему правилу такие акционеры не имеют право голоса на общем собрании (п. 4 ст.32 Закона об АО)[51]. В этом случае действует исключение из правил об отсутствии голоса у акционеров – владельцев привилегированных акций, поскольку решение вопроса о реорганизации общества существенно затрагивает права всех акционеров общества.
Необходимо обратить внимание на то, что по российскому законодательству решение о реорганизации предполагает решение одновременно нескольких вопросов. Это собственно решение о реорганизации, решение об утверждении договора о присоединении (слиянии), устава общества, создаваемого в результате слияния, а также решение об утверждении передаточного акта. При разделении и выделении одним голосованием принимаются решение о реорганизации общества в форме разделения (выделения), о порядке и об условиях разделения (выделения), о создании новых обществ, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ (при выделении также о распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, о приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределения, приобретения), об утверждении разделительного баланса.
Как уже отмечалось выше, российские законы о хозяйственных обществах предусматривают существование особых органов — «совместного общего собрания акционеров (участников)» при слиянии и присоединении, а также «общего собрания акционеров каждого вновь создаваемого общества» при разделении и выделении.
Акционерные общества, на совместных общих собраниях акционеров занимаются образованием органов вновь возникающего общества. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ (п.3 ст. 16 Закона об АО), а при слиянии, в котором участвует общество с ограниченной ответственностью, — избрание исполнительного органа (п. 4 ст. 52 Федерального закона об ООО). Устав общества, создаваемого в результате слияния, утверждается на общем собрании каждого общества, участвующего в слиянии[52].
При присоединении с участием акционерного общества целью совместного общего собрания является внесение изменений в устав юридического лица, к которому осуществляется присоединение, и, если необходимо, решение иных вопросов (п. 3 ст. 17 Федерального закона об АО), порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. А при присоединении с участием общества с ограниченной ответственностью — внесение в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, изменений, связанных с изменением состава участников общества, определением размеров их долей, и иных изменений, предусмотренных договором о присоединении, а также, при необходимости, решение иных вопросов, в том числе вопросов об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение (п. 3 ст. 53 Федерального закона об ООО).