При разделении общее собрание участников каждого вновь создаваемого юридического лица принимает решение об утверждении устава и образовании его органов (п. 3 ст. 18 Федерального закон об АО). Федеральный закон «Об обществах ограниченной ответственностью» предусматривает, что на общем собрании участников каждого юридического лица, создаваемого в результате разделения, утверждается устав такого лица и избираются его органы (п. 3 ст. 54 Федерального закона об ООО).
Применительно к выделению Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»[53], устанавливает, что общее собрание акционеров каждого создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Ранее действующий ФЗ об АО «забывал» о необходимости проведения общего собрания участников выделяемого общества и об утверждении устава[54].
Анализ целей проведения специальных общих собраний обнаруживает общий подход российского законодательства — в утверждении устава и органов новых юридических лиц должны участвовать только те из участников, которые станут участниками этих юридических лиц. Это исключает возможность того, что на голосование будут оказывать влияние лица, безразличные к судьбе юридических лиц, в которых они не будут участвовать. С учетом условий реорганизации и соотношения сил в реорганизуемом юридическом лице такое влияние может быть существенным.
Природа таких общих собраний не совсем ясна, но по своим целям такого рода собрание схоже с учредительным собранием. Наличием таких собраний наше законодательство отличается от законодательства иных стран, согласно которому все эти вопросы решаются на том же общем собрании участников, на котором принимается решение о реорганизации.
Проведение совместного общего собрания участников порождает большое количество вопросов, например, в связи с процедурой его созыва и проведения, правилами определения кворума и результатов голосования. Закон говорит, что порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о слиянии (присоединении). Однако сам такой договор утверждается на общем собрании всех участников, и в результате этого в нем могут быть установлены неприемлемые для тех или иных участников правила голосования. Очевидно, что в договор могут быть включены и иные не предусмотренные законом правила, связанные с проведением совместного общего собрания, однако отсутствие на этот счет в законе общих правил становится препятствием для проведения такого собрания в случае, если соответствующие правила не были установлены в договоре.
Еще один недостаток, связанный с проведением специальных общих собраний, — это дополнительные издержки. Вводя обязательные специальные общие собрания, российское законодательство закрепляет более дорогостоящий порядок реорганизации по сравнению с процедурой, предусмотренной иностранным законодательством.
Гражданский кодекс РФ в п. 4 ст. 57 предусматривает, что юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации в форме присоединения присоединяемое юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении его деятельности.
Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц» принятый 8 августа 2001г. № 129-ФЗ (далее Закон № 129-ФЗ)[55], вступивший в силу с 1 июля 2002 г., призван унифицировать порядок государственной регистрации юридических лиц в РФ, а также упростить процедуру регистрации.
Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 установлено, что Министерство Российской Федерации по налогам и сборам является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц.
Федеральный закон № 129-ФЗ реализует положения п.1 ст.51 ГК РФ, развивая правила о внесении данных государственной регистрации юридических лиц в Единый государственный реестр.
Единый государственный реестр представляет собой универсальную базу данных, содержащую сведения и документы, идентифицирующие юридическое лицо и его учредителей, исчерпывающий перечень которых дан в п.1 ст.5 Закона № 129-ФЗ. Записи вносятся в реестр на основании документов, представляемых заявителями при регистрации, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также при изменении данных государственного реестра, о чем соответствующее юридическое лицо сообщает регистрирующему органу в течение трех дней. Исключение из этого правила Закон делает только для сведений о лицензиях юридического лица, которые лицензирующий орган направляет в регистрирующий орган самостоятельно. Реестр ведется на бумажных и электронных носителях, при этом, в случае несоответствия записей на разных носителях, приоритет отдается бумажным носителям. Сведения реестра являются открытыми и общедоступными, за исключением паспортных данных физических лиц и их ИНН. Таким образом, любое заинтересованное лицо может за установленную Правительством РФ плату ознакомиться с данными реестра, не являющимися конфиденциальными. Отказ в предоставлении сведений государственного реестра не допускается.
Применительно к государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации (преобразование, разделение, выделение, слияние), следует отметить, что процедура регистрации согласно п.1 ст.15 Закона № 129-ФЗ должна быть проведена по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Если же их место нахождения не совпадает с местом нахождения юридических лиц, создаваемых в процессе реорганизации, то порядок взаимодействия регистрирующих органов в этом случае должен быть определен Правительством РФ. Данный порядок определен Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 440 «Об утверждении Порядка взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации»[56].
Согласно п.2 ст.54 ГК РФ местом нахождения юридического лица по общему правилу считается место его государственной регистрации, если законом или учредительными документами не установлено иное. В частности, п.2 ст.4 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ об АО установлено, что место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации.
Перечень документов, представляемых для регистрации реорганизации юридического лица, установлен в п.1 ст.14 Закона № 129-ФЗ. При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в регистрирующий орган представляются следующие документы:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;
б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
в) решение о реорганизации юридического лица;
г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;
д) передаточный акт или разделительный баланс;
е) документ об уплате государственной пошлины.
Размер государственной пошлины устанавливается ст. 333.33 НК РФ.
Согласно ст.16 Закона № 129-ФЗ реорганизация юридического лица считается завершенной с момента государственной регистрации создаваемых в процессе реорганизации юридических лиц. С этого же момента юридическое лицо, подвергшееся реорганизации, считается прекратившим свою деятельность.
В случае, когда реорганизация влечет прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, соответствующие записи вносятся в государственный реестр на основании информации о регистрации созданных в процессе реорганизации юридических лиц[57]. Исключение из этого правила сделано только для случаев присоединения, когда реорганизация считается завершенной с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц.
Пункт 1 ст.17 Закона № 129-ФЗ дает перечень документов, представляемых в регистрирующий орган для регистрации изменений и дополнений в учредительных документах юридического лица. В случае необходимости внести в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре, изменения и дополнения, не связанные с изменением учредительных документов, представлению в регистрирующий орган подлежит заявление о внесении соответствующих изменений в реестр, которое должно подтверждать достоверность подлежащих внесению в реестр сведений и их соответствие закону.