Второй важный вопрос состоит в том, какой орган юридического лица от имени общества будет принимать решение, воспользоваться этим правом или отказаться от него. Этот вопрос Закон не регулирует, и все будет зависеть от того, что записано в уставе.
Согласно общему правилу, установленному Законом, преимущественное право покупки реализуется пропорционально размерам долей участников. Иной порядок, который может быть предусмотрен уставом общества единогласным решением всех участников, - преимущественное право покупки реализуется непропорционально доле участников.
До 1 июля 2009 года действовала императивная норма, что если в течении срока оферты акцепты поступят не на всю долю, то возникает право продать ее третьим лицам в полном объеме. С 1 июля непроданную часть доли, на которую не поступил акцепт, можно поделить между оставшимися участниками.
Таким образом, очевидно, что не разрешенных вопросов и проблем вызванных с правоприменительной практикой вытекающей из исследуемых новелл национального корпоративного права пока достаточно, при этом, они требуют скорейшего вмешательства и урегулирования, поскольку они регулируют одну из самых динамичных частей нашего экономического оборота.
Так одним из наиболее актуальных вопросов является проблема защиты прав владельца доли в ООО.
Среди проблем защиты прав владельца доли в ООО, можно выдели несколько основных:
Одной из наиболее актуальной проблемой защиты прав владельца доли в ООО можно назвать, ситуацию когда его права вступают в конкуренцию с правами добросовестного приобретателя.
Еще одна явная сложность связана с невозможностью истребовать долю, если приобретатель по договору на момент рассмотрения спора уже не обладает ею - например, ввиду продажи третьему лицу, поскольку последствия ничтожности сделки подлежат применению к сторонам спорной сделки, и на лицо, не являющееся стороной в сделке, не может быть возложена обязанность по возврату сторон в первоначальное состояние.
Явной проблемой также можно считать и тот факт, что согласно действующего законодательства, собственник доли, должен доказать, что доля выбыла из его владения или владения лица, которому она была им передана во владение, в силу указанных обстоятельств.
Заключение
На основании проведенного исследования можно заключить, что поставленные вопросы крайне важны и весьма актуальны, и их более подробное исследование явно заслуживает право на существование.
Поскольку столь существенное изменение действовавшего законодательства, конечно имеет явно положительные тенденции и последствия, хотя о их практических последствиях говорить пока рано: все будет зависеть от того, как предложенные законодателем изменения будут приняты экономическим оборотом и правоприменительной практикой.
Пока же можно констатировать, что данный вопрос в любом случае не будет оставлен без внимания, поскольку ООО одна из наиболее распространенных форм хозяйственной деятельности в нашем государстве, а следовательно очень скоро и деловой оборот и правоприменительная практика столкнуться с множеством вопросов требующих оперативного и грамотного решения.
При этом очевидно, что одним из наиболее актуальных вопросов будет связан с институтом реституции при сделках с долями в ООО.
Подводя итог проведенного анализа в данной работе, попробуем вывести некие итоги.
Учитывая, что сделки с долями в ООО - это сложный состав, объединяющий как гражданско-правовые, так и публично-правовые элементы, то заинтересованной стороне следует объединять в иске несколько взаимосвязанных требований, но при этом исковое заявление всегда является индикационным.
Считаю целесообразным отметить более развитый по сравнению с ранее существовавшей редакцией закона, подход к защите прав владельцев долей в ООО, среди которых по праву основное место занимает – реституция.
Представляется, что результатом введения концепции "восстановления корпоративного контроля" будет упорядочение практики рассмотрения споров о защите прав участника ООО на долю в уставном капитале, и дополнение существовавших способов правовой защиты еще одним, эффективным и действенным инструментом.
Данная мера, явно, будет по достоинству оценена юристами практиками и теоретиками.
Поскольку указанный институт кроме защиты частных интересов защищает и сам экономический оборот. Что в свою очередь ведет к упрочению стабильности оборота, а также ведет к неизбежной унификация существующих подходов к защите прав участника ООО на долю в уставном капитале.
Библиография
1. Федеральный закон от 30.12.2008 N 312 ФЗ
2. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14 ФЗ
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (Принят Государственной Думой 21 октября 1994 года). Часть первая(в ред. Федеральных законов от 20.02.1996 N 18-ФЗ, от 12.08.1996 N 111-ФЗ, от 08.07.1999 N 138-ФЗ, от 16.04.2001 N 45-ФЗ, от 15.05.2001 N 54-ФЗ, от 21.03.2002 N 31-ФЗ, от 14.11.2002 N 161-ФЗ, от 26.11.2002 N 152-ФЗ, от 10.01.2003 N 15-ФЗ, от 23.12.2003 N 182-ФЗ, от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 29.07.2004 N 97-ФЗ, от 29.12.2004 N 192-ФЗ, от 30.12.2004 N 213-ФЗ, от 30.12.2004 N 217-ФЗ, от 02.07.2005 N 83-ФЗ, от 21.07.2005 N 109-ФЗ, от 03.01.2006 N 6-ФЗ, от 10.01.2006 N 18-ФЗ, от 03.06.2006 N 73-ФЗ, от 30.06.2006 N 93-ФЗ, от 27.07.2006 N 138-ФЗ, от 03.11.2006 N 175-ФЗ, от 04.12.2006 N 201-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 18.12.2006 N 232-ФЗ, от 29.12.2006 N 258-ФЗ, от 05.02.2007 N 13-ФЗ, от 26.06.2007 N 118-ФЗ, от 19.07.2007 N 197-ФЗ, от 02.10.2007 N 225-ФЗ, от 01.12.2007 N 318-ФЗ, от 06.12.2007 N 333-ФЗ, от 24.04.2008 N 49-ФЗ, от 13.05.2008 N 68-ФЗ, от 14.07.2008 N 118-ФЗ, от 22.07.2008 N 141-ФЗ, от 23.07.2008 N 160-ФЗ, от 30.12.2008 N 306-ФЗ, от 30.12.2008 N 311-ФЗ, от 30.12.2008 N 312-ФЗ, от 30.12.2008 N 315-ФЗ, от 09.02.2009 N 7-ФЗ, от 29.06.2009 N 132-ФЗ, от 17.07.2009 N 145-ФЗ, с изм., внесенными Федеральными законами от 24.07.2008 N 161-ФЗ, от 18.07.2009 N 181-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1994 № 32.
4. Приходько, И. Недействительность сделок и арбитражный суд: процессуальные аспекты// Хозяйство и право. – 2000. - № 5. – с.18-29.
5. Зинченко, З., Газарян, Б. Ничтожные сделки// Хозяйство и право. – 1997. - № 2. – с.36-48.
6. Русское гражданское право. В 2 ч.Ч.1 /Под ред.Д.И. Мейера.- М.:1997.-с.50-220.
7. Щекин, Д.М. Налоговые последствия недействительных сделок// Ваш налоговый адвокат. Консультации, рекомендации. – 2002. - №10. – с.8-19.
8. Тузов Д.О. Реституция и виндикация: проблемы соотношения // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3. С. 123.
Приложение
"Исковое заявление о признании недействительным договора об уступке доли в Обществе с ограниченной ответственностью
(примерная форма)
"___"_______________200__год
В _________________________________________________________
наименование судебной инстанции
____________________________________________________________
адрес судебной инстанции
____________________________________________________________
Истец: _____________________________________________________
Ф.И.О., данные паспорта для физических лиц;
___________________________________________________________
____________________________________________________________
местожительство для физического лица
Ответчик: __________________________________________________
Ф.И.О., данные паспорта для физических лиц;
___________________________________________________________
____________________________________________________________
местожительство для физического лица
Цена иска __________________________________________________
сумма в рублях РФ
Государственная пошлина: ____________________________________
сумма в рублях РФ
Исковое заявление
О признании недействительным договора об уступке доли в Обществе с ограниченной ответственностью и применении последствий недействительности ничтожной сделки.
Между истцом и ответчиком заключен кредитный договор № ____ от "____"______________ 200__ года о предоставлении истцу кредита в сумме ___________ (_____________________) рублей РФ, под ____ % годовых со сроком действия до "____"_________ 20__ года.
Истец не выполнил в полной мере взятых на себя по указанному кредитному договору обязательств перед Ответчиком, в результате чего у Истца образовался долг перед Ответчиков в размере ___________ рублей РФ.
В целях погашения образовавшейся задолженности между Истцом и Ответчиком, "___" _____________ 20 __ был заключен договор "Об уступке доли в Обществе с ограниченной ответственностью: _________________, в размере ____ % в уставном капитале" при этом стороны установили равноценность имеющейся задолженности по кредитному договору и стоимости уступаемой доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью: ___________________________.
Однако в нарушение требований установленных статьей 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", указанный договор был заключен с игнорированием права преимущественной покупки переданной доли, а также не прошел процедуру нотариального оформления.
На основании изложенного, и руководствуясь ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст.ст. 3,5,22,28,38,131
Просим:
1. "Об уступке доли в Обществе с ограниченной ответственностью: _________________, в размере ____ % в уставном капитале" № ___ от "____" _____________ 20 __ года, заключенный между ____________________ (наименование истца) и ____________________(наименование ответчика).
2. Применить последствия недействительности ничтожной сделки, в виде восстановления прежних участников общества в правах участников общества.
Приложение (к исковому заявлению прилагаются):
Дата подачи заявления "____" ________________ 20 __ года.
Подпись ____________________"
[1] Федеральный закон от 30.12.2008 N 312 ФЗ
[2] Федеральный закон от 08.02.1998 N 14 ФЗ
[3]Гражданский кодекс Российской Федерации (Принят Государственной Думой 21 октября 1994 года). Часть первая(в ред. Федеральных законов от 20.02.1996 N 18-ФЗ, от 12.08.1996 N 111-ФЗ, от 08.07.1999 N 138-ФЗ, от 16.04.2001 N 45-ФЗ, от 15.05.2001 N 54-ФЗ, от 21.03.2002 N 31-ФЗ, от 14.11.2002 N 161-ФЗ, от 26.11.2002 N 152-ФЗ, от 10.01.2003 N 15-ФЗ, от 23.12.2003 N 182-ФЗ, от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 29.07.2004 N 97-ФЗ, от 29.12.2004 N 192-ФЗ, от 30.12.2004 N 213-ФЗ, от 30.12.2004 N 217-ФЗ, от 02.07.2005 N 83-ФЗ, от 21.07.2005 N 109-ФЗ, от 03.01.2006 N 6-ФЗ, от 10.01.2006 N 18-ФЗ, от 03.06.2006 N 73-ФЗ, от 30.06.2006 N 93-ФЗ, от 27.07.2006 N 138-ФЗ, от 03.11.2006 N 175-ФЗ, от 04.12.2006 N 201-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 18.12.2006 N 232-ФЗ, от 29.12.2006 N 258-ФЗ, от 05.02.2007 N 13-ФЗ, от 26.06.2007 N 118-ФЗ, от 19.07.2007 N 197-ФЗ, от 02.10.2007 N 225-ФЗ, от 01.12.2007 N 318-ФЗ, от 06.12.2007 N 333-ФЗ, от 24.04.2008 N 49-ФЗ, от 13.05.2008 N 68-ФЗ, от 14.07.2008 N 118-ФЗ, от 22.07.2008 N 141-ФЗ, от 23.07.2008 N 160-ФЗ, от 30.12.2008 N 306-ФЗ, от 30.12.2008 N 311-ФЗ, от 30.12.2008 N 312-ФЗ, от 30.12.2008 N 315-ФЗ, от 09.02.2009 N 7-ФЗ, от 29.06.2009 N 132-ФЗ, от 17.07.2009 N 145-ФЗ, с изм., внесенными Федеральными законами от 24.07.2008 N 161-ФЗ, от 18.07.2009 N 181-ФЗ)//Собрание законодательства РФ. 1994 № 32.
[4] Приходько, И. Недействительность сделок и арбитражный суд: процессуальные аспекты// Хозяйство и право. – 2000. - № 5. – с.18-29.
[5] Зинченко, З., Газарян, Б. Ничтожные сделки// Хозяйство и право. – 1997. - № 2. – с.36-48.
[6] Русское гражданское право. В 2 ч.Ч.1 /Под ред.Д.И. Мейера.- М.:1997.-с.50-220.
[7] Щекин, Д.М. Налоговые последствия недействительных сделок// Ваш налоговый адвокат. Консультации, рекомендации. – 2002. - №10. – с.8-19.
[8] Тузов Д.О. Реституция и виндикация: проблемы соотношения // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3. С. 123.