Поэтому могло легко случиться так, что вся сумма долгов, обеспеченных ипотеками превышала стоимость заложенной вещи. Как правило, кредиторы могли не подозревать об этом, поэтому ипотеки устанавливались неформально, негласно, посредством соглашения и Римское право не знало регистрации ипотеки. Правило priortempore, potioriure[69] определяло, какой кредитор мог потерпеть убыток в этих обстоятельствах. Кредитор, чья ипотека была установлена первой, был первым, кто должен был компенсировать понесенные убытки от продажи заложенной вещи. Затем удовлетворялось требование второго кредитора и т.д. Таким образом, кредиторы, чья ипотека была установлена в последнюю очередь, несли потери. Правило priortempore, prioriureстало эффективным вследствие того, что только первый кредитор мог реализовать свое право (iusdistrahendi). Всякий залоговый кредитор мог получить заложенную вещь посредством actiohypothecariaот любого лица, но только первый из них (защищенный законом) мог продать вещь. После продажи заложенной вещи залоговые кредиторы возмещали свои потери в соответствии с правилом priortempore, potiusiure.
Определенная законом ипотека имела преимущество, даже если и была установлена позже других форм. Примером этих ипотек, установленных по закону были ипотеки фиска и жены. В позднем праве ипотеки регистрировались должностными лицами или подтверждались письменным документом в присутствии 3-х свидетелей и получили свое преимущество. В последствие правило priortempore, potioriure могло не действовать по причине iusofferendietsuccedendi, т.е. право более позднего залогового кредитора уплатить кому-либо из более ранних причитающуюся ему сумму, чтобы занять его место (D. 20, 4.11,4).
Все формы реального залогового права прекращались с уплатой долга. Другой путь прекращения реального залогового права заключался в реализации залоговым кредитором iusdistrahendi, если должник не был способен уплатить долг к установленному сроку. Залоговое право также прекращалось, когда кредитор отказывался от своего права на залог; вследствие давности, если третье лицо добросовестно провладело вещью 10 или 20 лет; если право на залог соединяется с собственностью в одном лице. Наконец, iusofferendietsuccendi также может прекратить залоговое право.
Главным недостатком Римского залогового права является негласность договора. Хотя закон грозил уголовным наказанием за утайку от покупателя или кредитора, что вещь заложена, но это мало защищало кредитора от понесения убытков. В современном залоговом праве этот недостаток устранен: при залоге движимого имущества этот залог обязательно переходит во владение залогопринимателя. При залоге недвижимого имущества (ипотечное право) введены начала гласности и специальности. Гласность состоит в том, что ипотека получает законную силу только при записи в ипотечную или поземельную книгу. Специальность заключается в том, что при записи необходимо точно указать, с одной стороны, объект ипотеки, с другой - величину требования (общая римская ипотека в современном праве упразднена).
Римское обязательственное право создало основу или фундамент, на которой зиждется международное обязательственное право в большинстве западных правовых систем, хотя, безусловно, современное международное обязательственное право не является фотографической копией римского.
1. Сущность обязательственного права; происхождение и развитие обязательств, их классификация и источники
Что такое обязательственное право?
Во времена Юстиниана юристы следующим образом определили содержание понятия обязательственное право (obligatio): Obligatio est iuris vinculum quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei, secundum nostrae civitatis iura” (Институции Юстиниана I, 3, 13,2) - "обязательство есть правовое отношение, посредством которого мы принуждаемся к исполнению в пользу кого-либо в соответствии с законом нашего государства". В этом определении очень важно выделить сущность обязательства, а именно iuris vinculum, т.е. правовое отношение. Правовое отношение, признанное законом, соединяло две стороны. Одна сторона - кредитор - имеет личное право против другой стороны - должника. Это личное право направлено только против конкретного лица (ср. Дигест. Кн.44. Тит. VII, 3 (=Павел "Институции" кн.2)): “Obligationum substantia non ineo constit, ut aliquod corpus nostrum aut servitutem nostram faciat, sed ut alium nobis obstringat ad dandum vel faciendum, vel praestandum" - "сущность обязательств не состоит в том, чтобы дать нам право собственности на что-либо или сервитут, но в обязательстве перенести собственность, сделать что-либо или обеспечить"[70].
Кредитор имеет личное право против конкретного должника, которое он усиливает с помощью личного иска (actio in personam). Вопрос заключается в том, каково обязательство должника. Павел подчеркивает, что “… ad dandum aliquid vel faciendum, vel praestandum", т.е. должник обязан исполнить нечто для кредитора; другими словами, он должен либо дать что-нибудь кредитору; сделать что-либо для него или воздержаться от того, чтобы что-либо сделать, или что-либо обеспечить.
Предметом обязательства является действие лица, но, во-первых, только такое действие, которое представляет собой определенную ценность: ea enim in obligatione consistere quae pecunia lui praestarique possunt, т.е. в обязательстве может содержаться только то, за что можно заплатить деньгами и гарантировать; во-вторых, действие должно быть возможным и в естественном и в юридическом смысле: impossibilium nulla obligatio est; в-третьих, действие должно быть дозволенным правом и моралью. Действия, составляющие основу обязательства, римляне определяли словами: dare, facere, praestare. Первое (dare) означает "дать", т.е. передать права собственности или иного права на определенную вещь. Второе (facere)"сделать" подразумевает совершение определенных действий в пользу кредитора. Третье (praestare), "представить" имеет следующее значение: "обеспечить", "гарантировать", "уплатить штраф".
Происхождение и развитие обязательств.
Obligatio и actio in personam тесно связаны между собой. В классическую и юстинианову эпохи не исполненное вовремя юридическое обязательство должника по отношению к кредитору (obligatio) давало последнему право actio in personam, т.е. личный иск. Согласно древнему праву о законном возмещении, actio in personam был утвержден и усилен посредством legisactio per sacramentum in personam, т.е. личный иск, устанавливавший с помощью присяги личную ответственность.
Когда судья выносил решение в пользу истца, ответчик становился iudicatus, т.е. осужденным. Если осужденный не исполнял добровольно решение судьи, исполнение приговора могло быть осуществлено посредством legisactio per manus iniectionem, т.е. исполнение посредством наложения руки. Manus iniectio - наложение руки на должника, т.е. символический акт дозволенной самопомощи, сопровождаемый торжественной формулой и наглядно показывающий, что кредитор по праву завладевает личностью должника. Очень скоро manus iniectio попадает под контроль государства и происходит в присутствии претора. Manus iniectio было захватом лица осужденного, т.е. обязанного, против которого был вынесен приговор. Это подчеркивает, что obligatori, т.е. вступление в обязательственные отношения было крайне важным актом раннего римского общества.
Первоначально обязательства создавали только ограниченное число правовых актов: а) деликты подобные furtum (кража, грабеж, растрата) и iniuria (оскорбления), где потерпевшая сторона мела право искать возмездия против виновного лица; б) действия на основе закона: nexum (древнейшая форма займа и одновременно договорного обязательства) и sponsio (поручительство римских граждан за стимулированный долг), где некто обязывает себя формально.
Постепенно Римское право по обязательствам включало растущее число законодательных актов, равно как и актов вопреки закону как источников обязательств. Претор вводил новые формулы, т.е. дополнительные actiones in personam и соответственно дополнительные обязательства. Только лицо, против которого личный иск может быть усилен, является обязанным, т.е. должником.
Классификации обязательств.
С момента систематизации права римскими юристами возникли следующие классификации. Obligatio civilis et obligatio honorariae. Obligatio civilis, т.е. гражданское обязательство возникло из источников, признанных ius civile. Этот тип обязательства был усилен посредством actio civilis. Obligatio honorariae, т.е. обязательство преторское и эдильское и детальным описанием обстоятельств дела (formulae in factum conceptae) или с фикцией одного из цивильно-правовых реквизитов (formulae ficticiae). Это обязательство возникло из ius honorarium и возмещалось посредством actio honorariae, т.е. иском, созданным претором или другим магистратом.
Obligatiocivilisetobligationaturalis
Obligatio civilis, уже упомянутое выше, в широком смысле было любым обязательством, усиленным посредством иска. Obligatio naturalis - это естественное или нормальное обязательство, которое вследствие особых причин не нуждалось в исковом требовании со стороны кредитора. Это обязательство имеет лишь ограниченные юридические последствия и, хотя obligatio naturalis не используется исковой защитой, тем не менее, в соответствии с этим обязательством однажды совершенное исполнение уже нельзя требовать обратно (soluti retentio). Естественное обязательство гарантируется личным или вещным поручительством и квалифицируется как compensatio, т.е. взаимное удовлетворение требований; или novatio, т.е. обновление или замена прежнего обязательства новым, того же содержания. Это обязательство реализуется с помощью pactum, т.е. неформального соглашения.