Это, в свою очередь, порождает целый ряд вопросов, требующих своего разрешения: о правовом режиме имущества, принадлежащего исчезнувшему гражданину; о порядке осуществления его имущественных и личных неимущественных прав; об исполнении его гражданских обязательств перед третьими лицам; о содержании несовершеннолетних детей, нетрудоспособных нуждающихся родителей, супруга или других лиц, имеющих право на получение содержания (ст.89, 93-97 СК РФ), и др. Склады в таких случаях сложная юридическая ситуация может быть относительно разрешена при помощи одного из двух гражданско-правовых институтов: признания гражданина безвестно отсутствующим (ст.42 ГК РФ) и объявления умершим (ст.45 ГК РФ). В связи с этим возникает вопрос о том, претерпевает ли какие-либо изменения правоспособность гражданина в период его безвестного отсутствия и зависит ли она от того, было ли такое отсутствие установлено в судебном порядке.
Бесспорно, что за безвестно отсутствующим гражданином в полном объеме сохраняется весь комплекс имущественных и личных неимущественных прав, составляющих содержание гражданской правоспособности (ст.18 ГК РФ), но, отсутствуя по месту жительства, гражданин лишен правовой и фактической возможности реализовать многие из этих нрав и исполнить принятые на себя обязанности, что обусловливает необходимость предусмотренного законом вмешательства в его частно-правовую сферу. Такое вмешательство вполне оправданно, гак как оно объясняется стремлением законодателя обеспечить всемерную охрану субъективных прав и законных интересов не только безвестно отсутствующего гражданина, но и тех лиц, чьи права и интересы непосредственно связаны с его исчезновением.
В качестве гарантии недопущения случаев произвольного признания гражданина безвестно отсутствующим нормы процессуального законодательства закрепляют обязательность участия прокурора в судебном разбирательстве по делам данной категории, причем прокурор может выступать и в качестве заявителя - в интересах государства или в защиту прав и законных интересов граждан, если они по уважительным причинам не могут самостоятельно обратиться в суд (ст.45, гг.3 ст.278 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации).
Важнейшие гражданско-правовые последствия признания гражданина безвестно отсутствующим, выражающиеся в передаче принадлежащего ему имущества, нуждающегося в постоянном управлении, в доверительное управление физическому или юридическому лицу, определенному правом опеки и попечительства, а также и выделении из этого имущества содержания гражданам, которых безвестно отсутствуют, или обязаны содержать, и погашения имеющейся у него задолженности по другим обязательств акт, закреплены в ст.43 ГК РФ, К другим правовым последствиям, в частности, относятся: прекращение доверенности, выданной на имя безвестно отсутствующего гражданина п.1 ст.388 ГК РФ); прекращение договори поручения с его участием (ст.977 ГК РФ) и др.
Эти положения закона означают, что некоторые правомочия, принадлежавшие исчезнувшему липу, прекращаются (членство в хозяйственных товариществах и обществах, участие в договоре о совместной деятельности и др.); часть правомочий сохраняется, но они переходят к другим лицам, определенным законом или органами опеки и попечительства, а какие-то субъективные права гражданин, признанный безвестно отсутствующим, реализует самостоятельно по месту своего нахождения (если он находится в живых), но при этом его правоспособность как способность иметь права и нести обязанности сохраняется в полном объеме.
На практике нередки ситуации, когда члены семьи исчезнувшего гражданина предпочитают не инициировать возбуждение процедуры о признании его безвестно отсутствующим, и на протяжении пяти лет, истечение которых даст им право требовать в судебном порядке объявления гражданина умершим, фактически бесконтрольно владеют, пользуются и распоряжаются его движимым имуществом, что, в свою очередь, может повлечь нарушение имущественных прав не только исчезнувшею гражданина, но и его кредиторов. Для предотвращения нарушений такого рода необходима некоторая корректировка процессуальною законодательства. Учитывай, что в признании гражданина безвестно отсутствующим кинут быть заинтересованы не только члены его семьи, по различные юридические липа, с которыми гражданин состоял в гражданских обязательствах, законодатель закрепил в ст.277 ГПК РФ положение о том, что заявление о признании гражданина безвестно отсутствующим подается в суд по месту жительства или месту нахождения заинтересованного лица, косвенно признав возможность инициирования судебного разбирательства юридическими лицами. Учитывая, что суды по-разному толкуют понятие "заинтересованные лица", следует дополнить данную норму указанием на кредиторов пропавшего гражданина как лип, обладающих правом требовать признания его безвестно отсутствующим или объявления умершим, с тем, чтобы они, как это предлагается в литературе, могли предложить свою кандидатуру в качестве доверительного управляющего имуществом пропавшего гражданина[27].
Ряд проблем возникает и при объявлении гражданина умершим. Как известно, вступившее в силу судебное решение об объявлении гражданина умершим является основанием для внесения записи о смерти гражданина в книгу государственной регистрации смерти. В соответствии с л.2 ст.67 закона. Об актах гражданского состояния[28] в этом случае днем смерти гражданина указывается день вступления решения суда в законную силу иди установленный судом день смерти, если гражданин, объявленный умершим, пропал при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основания предполагать его гибель от определенного несчастного случая (п.3 ст.45 ГК РФ). Эти положения закона вновь возвращают к уже рассмотренному терминологическому расхождению: применительно к государственной регистрации законодатель оперирует понятием "день, хотя очевидно, что правоспособность гражданина прекратилась не в день вступления в законную силу решения суда, а в тот момент, когда наступила его смерть (возможно, за несколько лет до судебного разбирательства).
Гражданско-правовые последствия объявления гражданина умершим тождественны его биологической смерти, что подчеркивается в ст.1113 ГК РФ, но эта тождественно суть отнюдь не означает, что вступление решения суда в законную силу прекращает и гражданскую правоспособность лица, объявленного умершим, причем не только потому, что его правоспособность прекратилась непосредственно в момент смерти гражданина. Судебное решение устанавливает презумпцию, но не факт смерти, и гипотетически возможны, хотя и крайне редки ситуации, когда гражданин, объявленный умершим, находится и живых. На первый взгляд, вопрос о его гражданской правоспособности в том случае решается просто: будучи живым, хотя и объявленным умершие для всех родных, близких и знакомых, гражданин по-прежнему может реализовать субъективные права, составляющие содержание правоспособности, по месту своего нахождения, поэтому в этом случае восстанавливать его правоспособность не требуется[29].
По такой ответ не способен объяснить парадоксальную ситуацию, разрешить сложную юридическую коллизию: в одно и то же время один и тот же индивидуум является и живым, то есть правоспособным участником гражданского оборота, и умершим, смерть которого, зарегистрированная в установленном законом порядке, повлекла прекращение всех правоотношений с его участием, В данном случае имеет место "расщепление", "раздвоение" его юридической субстанции продолжить такое раздвоение можно только на будущее время, путем использования предусмотренного законом механизма, позволяющего перевести объявленного умершим гражданина из юридического небытия в состояние "находящегося в живых" (ст.280 ГПК РФ), однако вопрос о том, как совместить гражданскую правоспособность и юридическую смерть одного и того же лица, остается открытым. Еще одна важная проблема, нуждающаяся в разрешении: как известно, в ГК РСФСР было предусмотрено, что гражданин может быть объявлен умершим, по истечении трех лет его безвестного отсутствия, а ГК РФ тот срок был продлен до пяти лет. Едва ли такая новация оправданна: при современных средствам коммуникации любой гражданин, находящийся в живых, при желании найдет возможность сообщить близким о месте своего пребывания. Пять лет, особенно с учетом средней продолжительности жизни в России - слишком длительный отрезок времени, и его соблюдение создает на практике ряд сложных проблем, как для членов семьи пропавшего гражданина, так и для других лиц. Представляется, поэтому, что этот срок, по аналогии со сроком исковой давности (от. 196 ГК РФ), следует вновь определить в три года, внеся соответствующие поправки в п.1 ст., 45 ГК РФ.
Следует отметить, что юридическая неопределенность относительно момента смерти гражданина может иметь место еще в двух случаях: при установлении факта регистрации счерти (абз.3 п.2ст.264 ГПК РФ) и в случае установления факта смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах (абз.3 п.2 ст.264 ГПК РФ). Различие между этими институтами заключается в следующем: судебное установление факта смерти необходимо в тех случаях, когда заявитель утратил ранее выданное свидетельство о смерти, а органы ЗАГС отказывают ему в выдаче дубликата, а установление факта смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах необходимо либо в случае пропуска заявителем установленного законом срока обращения в органы ЗАГС, либо в тех случаях, когда органы ЗАГС отказываются зарегистрировать факт смерти ввиду отсутствия у заявителя необходимых документов. В целом эти институты весьма близки, так как они предусмотрены для документального подтверждения факта смерти лица, сомнения в которой у заявителя не имеется. Но, если в первом случае необходимо и достаточно проверить архивы ЗАГС, то во втором заявитель должен обосновать свою просьбу ссылкой на доказательства, с достоверностью свидетельствующие о смерти лица в определенном месте и при определенных обстоятельствах, должен доказать, что гибель гражданина не вызывает сомнении[30].