Реальность позволяет по новому взглянуть на роль суда в создании прецедентов. Предложение о новой функции высших органов судебной власти по выработке судебных прецедентов является актуальным в современных условиях. В настоящее время целый ряд ведущих российских ученых выступает за признание и законодательное закрепление судебного прецедента как источника права (С.С. Алексеев, М.В. Баглай, В.В. Лазарев, М.Н. Марченко, А.В. Наумов, В.Н. Синюков, Б.Н. Топорнин, В.А. Туманов и другие). Степень разработанности темы и круг источников. Несмотря на своё значение, доктрина судебного прецедента пока ещё не получила однозначного понимания и утверждения в российской правовой науке и практике. Отношение к судебному прецеденту в литературе остается неоднозначным, но в последнее время все же превалирует точка зрения о том, что его пора узаконить.
Существует и другая точка зрения на проблему отнесения судебного прецедента к источнику уголовного права.
Судебная практика не должна выходить за рамки закона, противоречить ему, а сами правоприменители связаны законодательными и моральными нормами.
Необходимо отметить, что оборотная сторона применения закона, по аналогии состоит в том, что органы, призванные действовать в точном соответствии с законом, становятся законодателями. Например, если Верховный Суд СССР санкционировал применение закона по аналогии, то тем самым он создавал судебный прецедент и этот последний становился источником уголовного права.
С отменой аналогии в современном уголовном праве никакой акт судебных органов не может рассматриваться как источник права.
В науке уголовного права укоренилось отрицательное отношение к судебному прецеденту вообще. Многие советские теоретики права, процессуалисты и криминалисты вред судебного прецедента усматривают в том, что он, якобы, ставит судью выше закона, обрекает законодательство на застой, может привести к произволу. Вряд ли это правильно. Подобное мнение сложилось на основе неверного представления о сути судебного прецедента. Считается, что судебный прецедент должен обязательно быть источником уголовного права, творцом правовых норм. В действительности же прецедент может служить источником права лишь в той правовой системе, в которой допускается аналогия, или на судебные органы возложено восполнение пробелов в уголовном праве.
Вот как излагает суть судебного прецедента в английском праве Б. С. Никифоров: «Норма права, становится, во всяком случае до тех пор, пока она с соблюдением определенной формы не отменена вышестоящим судом, прецедентом. Это значит, что не только сам судья должен по общему правилу придерживаться высказанного им толкования нормы, но такого же образа действий должны придерживаться и другие судьи, его современники и преемники, стоящие ниже него по лестнице судебной иерархии. Так конкретное решение по конкретному делу становится нормой права, обязательным для« всех и каждого правилом поведения, судебным прецедентом».
Как видно из определения, во всех других случаях, кроме аналогии и пробельности права, характер судебного прецедента зависит от характера и объема толкования уголовно-правовой нормы судом.
В приведенном определении английского судебного прецедента правильно подчеркивается, что в условиях существования архаичного английского общего права и при наличии казуистичного статутного права судебное толкование норм права) практически превращается в источник появления новых норм, которые по своей сущности часто ничего общего не имеют с содержанием толкуемых норм. Это, безусловно, ведет к застою законодательства и консерватизму, а в конце концов — к превращению судьи в законодателя.
Однако, как уже отмечалось, это не внутреннее свойство прецедента как такового. В иных условиях, когда законодательство отвечает задачам современности и когда все органы государства, включая и суд, действуют в строгих рамках законности, роль судебного прецедента коренным образом изменяется. Из инструмента «подпольного» правотворчества он превращается в полезное орудие укрепления законности, единообразного понимания и применения закона.
Практическая деятельность уголовной юстиции невозможна без прецедента, если в судебной системе существует иерархия и вышестоящие суды могут властно объявить свое мнение о толковании законов нижестоящим судам. В таких условиях, судебный прецедент способствует единообразному пониманию и применению закона, особенно если закон содержит оценочные определения и понятия.
Например, «Судьи, которым вменена обязанность толкования права, должны выполнять свои функции в таком духе, что если судья А. был заменен судьей В., то эта замена не могла бы вызвать существенного изменения в интерпретации судом обычаев и законов». Для этого судьи должны иметь перед собой пример в виде решений вышестоящего суда. Если Верховный Суд в лице его высшего органа — пленума обобщил определенную группу уголовных дел и вынес постановление, что при наличии определенных обстоятельств такое-то действие должно быть квалифицировано по такой-то статье УК, то все судьи нижестоящих инстанций должны, воспринимать это толкование закона как обязательное к исполнению. У Верховного Суда достаточно средств, чтобы отменить любое решение нижестоящего суда, которое будет противоречить его собственному. Так дело обстоит не только в отношении руководящих разъяснений Верховного Суда, но и постановлений по отдельным делам. Если нижестоящий суд какое-то конкретное дело решил не так, как аналогичное дело было решено Верховным Судом, то единственно правильный выход из создавшегося положения — отмена решения нижестоящего суда. Однако в этом случае прецедент не служит источником права, ибо существует и действует сама норма. Задача вышестоящего судебного органа — разъяснить нижестоящим судам суть соответствующей правовой нормы, указать правильный путь ее применения, обеспечить единообразие ее применения.
Итак, с отменой аналогии и приведением уголовного законодательства в соответствие с потребностями жизни указания высшего судебного органа на современном этапе развития не могут служить источником права. Они стали средством правильного и единообразного истолкования существующих правовых норм и направлены на укрепление их авторитета.
По мнению М. Д. Шаргородского, постановления, где содержатся описания действий, предусмотренных в бланкетных диспозициях норм, являются источником уголовного права. Это мнение ошибочно. Подобные нормативные акты лишь уточняют, детализируют те правила, нарушение которых объявляется преступным. Решение объявить их уголовно наказуемыми исходит от законодательного органа, и только после принятия такого решения они становятся источником уголовного права.
Вывод: в настоящее время вопрос о признании судебного прецедента в качестве источника уголовного права является не решённым. Однако он продолжает быть актуальным, т.к. до сих пор продолжаются дебаты по этому вопросу в среде учёных цивилистов. На мой взгляд, вторая точка зрения более состоятельна в силу традиционности, которую до сего времени на законодательном уровне не нарушили… и т.д. и т.п.
Использованная литература:
1) Гурова Т. В. Актуальные проблемы теории источников права : Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук;
2) Муромцев, Г. И. Источники права : Теоретические аспекты проблемы / Г. И. Муромцев // Правоведение. -1992. - № 2. - С. 23 – 30;
3) Малова, О. В. О проблеме источников права / О. В.Малова // Сибирский Юридический Вестник. - 2000. - № 4;
4) Ковалев, М. И. Об источниках уголовного права / М. И. Ковалев // Правоведение. -1975. - № 5. - С. 128 – 132;
5) Колесников, Е. В. Постановления конституционных судов как источник российского конституционного права / Е. В. Колесников // Правоведение. -2001. - № 2. - С. 32 – 53;
6) Колесников, Е. В. Судебная практика как источник права : сборник статей / Б. Н. Топорнин, Э. Серверэн, К. Гюнтер и др. М. : Юристъ, 2000, 160 с.;
7) Колесников, Е. В. Судебная практика как источник права : сборник статей / Б. Н. Топорнин, Э. Серверэн, К. Гюнтер и др. М. : Юристъ, 2000, 160 с. :[Рецензия] /Е. В. Колесников // Правоведение. - 2001. - № 5. - С. 275 – 278;
8) Поленина С.В. Судебный прецедент в Российской Федерации – реальность и перспектива - http://www.pvlast.ru/archive/index.pr40.php;
9) Роль прецедентов в российском праве - http://ns.lawinstitut.ru/science/vestnik/19983/minikes.cgi.
Выполнил студент 452 группы 2 курса юридического факультета СурГУ: Самохин Александр.