Выделяют следующие способы устранения пробелов в праве.
1) Аналогия закона. Это применение к общественным отношениям, требующим правового регулирования, но не предусмотренным конкретной нормой права, правовых норм, регулирующих сходные отношения (ст.6 п.1 ГК РФ).
2) Аналогия права - это применение, в случае пробела в праве, общих начал (принципов) и смысла права (законодательства) соответствующей отрасли права или правового института или требований добросовестности, разумности и справедливости (см. ст.6 п.2 ГК РФ).
При устранении пробелов в праве в ходе правоприменения не создается судебного или административного прецедента. Устраняется пробел только в конкретном случае. Решение не имеет общего значения. Другой властный субъект может устранить подобный пробел по-своему.
Аналогия права применяется в случаях, когда нельзя применить аналогию закона.
Аналогия права и закона не могут применяться в уголовном праве (п.2 ст.3 УК РФ) и административном праве, в части привлечения к административной ответственности.
Толкование норм права - это деятельность компетентных органов государственной власти по уяснению и разъяснению смысла содержания правовых норм.
Действия по толкованию складываются из двух основных элементов:
УЯСНЕНИЯ СОДЕРЖАНИЯ НОРМАТИВНОГО ПРЕДПИСАНИЯ.
ЕГО РАЗЯСНЕНИЯ.
УЯСНЕНИЕ - первый и обязательный элемент толкования, выражающий его познавательную функцию. Здесь лицо раскрывает содержание нормативного предписания для себя.
Наибольшее значение имеет разъяснение - когда лицо в той или иной форме внешне выражает свое понимание содержания нормативного правового предписания.
ОСНОВАНИЯ ВЫЗЫВАЮЩИЕ НЕОБХОДИМОСТЬ ТОЛКОВАНИЯ
1. объективные (естественные) основания.
А). словестно-документальное изложение правовых предписаний. Правовая норма записана с помощью графических знаков, слов, предложений.
Б) ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ОСОБОГО (СПЕЦИАЛЬНО-ЮРИДИЧЕСКОГО) СПОСОБА ИЗЛОЖЕНИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ.
При изучении сущности права было установлено, что воля государства закрепляется в праве с помощью специальных средств и приемов юридической техники. И вот, чтобы уяснить эту волю необходим обратный процесс - а это уже и есть толкование правовых норм.
В) ИСТЕЧЕНИЕ ЗНАЧИТЕЛЬНОГО ВРЕМЕНИ ПОСЛЕ ИЗДАНИЯ АКТА.
При длительном действии нормативного акта возникают новые факты и обстоятельства, которые хотя и охватываются предусмотренной нормой ситуацией, но не подпадают под буквальную формулировку акта.
2) Субъективные основания:
А) НЕСОВЕРШЕНСТВО ИЗЛОЖЕНИЯ ВОЛИ ЗАКОНОДАТЕЛЯ. Проявляется в неясности некоторых формулировок, наличие двух смысленных выражений и терминов.
Объектом толкования является государственная воля, выраженная в праве т.е. объект толкования это не то, что по мнению интерпретатора хотел сказать законодатель, а воплощенная в нормативных актах воля законодателя.
Это значит, что воля, выраженная в правовых предписаниях, приобретает как бы относительно самостоятельное существование. И качество толкования зависит от того насколько точно удалось уяснить волю законодателя.
Составные элементы предмета толкования.
1) текст нормативного акта.
2) связи между данным текстом и другими сопряженными текстами.
3) материалы практики.
Все эти три элемента образуют внешнюю форму права.
4) внутренняя форма - все то, что входит в технико-юридический инструментарий построения правовой нормы.
Способ толкования - это относительно обособленная совокупность приемов, которые в соответствии с особенностями права позволяют раскрыть содержание правовых предписаний для их реализации.
Система уяснения норм права - это совокупность способов толкования правовых норм, т.е. совокупность мыслительных приемов и средств, используемых для уяснения содержания норм права.
Принято выделять следующие способы толкования:
1) Языковой (филологический) способ основывается на знании языка, на котором сформулированы нормы (синтаксис, морфология).
2) Систематический - вытекает из такого свойства норм, как системность. Он основан на познании связи данной нормы права с другими правовыми нормами.
3) логический - мыслительный процесс, основан на логических приемах.
4) исторический - уяснение смысла нормы, исходя из условий и обстоятельств возникновения этой нормы права.
Толкование как особая деятельность, при которой интерпретатор слой за слоем вскрывает то, что юридически выражено и изложено в тексте нормативного акта можно представить в виде трех главных ступеней или стадий.
СТАДИИ ТОЛКОВАНИЯ.
1) анализ буквального текста, т.е. буквы нормативного акта, внешнего, словестно-документального изложения воли законодателя.
2) догматический анализ, т.е. анализ юридических особенностей предписаний, выраженных в специфически правовом, в частности в технико-юридическом, содержании данных ном.
3) социально-политический анализ, т.е. анализ социально-политического содержания предписаний.
4) Каждой стадии толкования свойственна своя совокупность способов толкования. Так например для первой стадии характерны языковой, логический и систематический способы толкования.
Первой и безусловно обязательной ступенью толкования является анализ словестно-документального текста. На практике такой анализ, как правило, является достаточным для уяснения смысла нормативного акта.
Нужно иметь в виду, что деление толкования на стадии и вычленение способов толкования носит познавательный характер. На практике в процесс толкования, одновременно с буквальным толкованием включается логический, систематический и даже исторический способ. Причем это включение зависит от профессионализма интерпретатора. Чем выше уровень интерпретатора, тем комплекснее он подходит к толкованию.
Таким образом после языкового толкования не требуется строгое соблюдение очередности стадий и способов толкования.
Последующие способы толкования как бы присоединяются к начальному (языковому) способу и лишь в той части, в какой это необходимо для уяснения соответствующего правового акта.
В зависимости от результата толкования принято выделять:
1) Буквальное
2) Распространительное (расширительное)
3) Ограничительное Если результат толкования соответствует букве нормативного акта, то это буквальное толкование.
Большинство норм права - предполагают буквальное толкование.
При расширительном толковании результат толкования шире буквального толкования текста закона. В процессе толкования интерпретатору становится ясно, что законодатель не совсем удачно сформулировал норму статьи, что он хотел распространить правовую норму и другие правоотношения, которые прямо не вытекают из буквального смысла нормы. Например, право граждан обжаловать в суде незаконные действия должностных лиц.
Ограничительное толкование характеризуется обратным результатом соотношения буквы закона и толкования этого закона. Здесь законодатель записал шире, чем хотел это сделать. Например, согласно Административному кодексу РФ административная ответственность наступает с 16 лет, однако имеется ряд правонарушений, за совершение которых не может наступать административная ответственность с 16 лет, например за совершения дорожно-транспортного правонарушения.
ОФИЦИАЛЬНОЕ, когда оно носит властно-обязательный, категорический характер. Это разъяснение содержится в актах специально уполномоченных на то органов. Юридическая сила официального толкования зависит от этих актов, которые могут приниматься как самостоятельно, так и содержаться в других актах.
Официальное толкование подразделяется на:
1) нормативное толкование - это разъяснение, которое, как и норма права обладает общим действием, распространяется на неопределенный круг лиц и в принципе на неограниченное количество случаев. Оно неотделимо от самой нормы, не может применяться независимо от нее.
1) Применяется в случаях, когда толкуемые нормативные акты недостаточно совершенны по своей форме, имеют неясные места, а также когда необходимо уточнить, усовершенствовать практику применения данных актов.
2) Это толкование призвано обеспечить эффективность нормативной регламентации общественных отношений, единообразие в понимании и применении юридических норм.
АУТЕНТИЧЕСКОЕ толкование - разъяснение, исходящее от того же самого органа, который издал толкуемый акт.
ПОДЗАКОННОЕ ДЕЛЕГИРОВАНИЕ (ЛЕГАЛЬНОЕ ТОЛКОВАНИЕ).
Разъяснение имеющее правотворческую природу и исходящее от компетентных правотворческих органов, в отношении нормативных актов, изданных иными органами.
ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЕ НОРМАТИВНОЕ ТОЛКОВАНИЕ - разъяснение юридических норм, содержащееся в актах центральных юрисдикционных органов. Эти решения, в отличие от конкретизирующих норм аутентического и легального толкования не являются результатом правотворчества, они функционируют лишь в рамках применения права.
КАЗУАЛЬНОЕ ТОЛКОВАНИЕ
Разъяснение нормативного акта, обязательное для данного случая. Рассматриваемый вид толкования неотделим от конкретного случая. При решении же других дел казуальное толкование помогает раскрыть смысл юридической нормы, а не играет роль категорического разъяснения (Так например в постановлениях и решениях судов прямо разъясняется смысл НПА.
Б) НЕОФИЦИАЛЬНОЕ ТОЛКОВАНИЕ не является формально обязательным для других субъектов и может быть: Обыденным - уяснение юридических норм в житейской практике, в повседневной жизни. Обыденное толкование не представляет собой какого-либо специфического правового явления: оно является составной частью массового правосознания