Документом, подтверждающим время работы у работодателя индивидуального предпринимателя (в период с 01.02.2002г. по 05.10.2006 г.) и у работодателя - физического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, в период с 01.02.2002 г. является письменный трудовой договор (часть вторая ст. 309 ТК РФ).
Отсутствие акта регистрации договора в установленном законом порядке не влечет его недействительность. В этом случае работник вправе защитить свои права, обратившись в федеральную инспекцию труда или в суд с требованием обязать работодателя осуществить регистрацию трудового договора в порядке, предусмотренном ст. 303 ТК РФ.
Глава 4: Изменение трудового договора.
Изменение трудового договора – это изменение его условий, которое может заключаться в:
1) направлении на работу в другую организацию, кроме случаев командирования для выполнения служебных поручений вне места постоянной работы;
2) направлении на работу в другую местность, кроме случаев, когда работа в другой местности обусловлена при заключении договора или вытекает из содержания трудовой функции;
3) смене собственника, реорганизации юридического лица.
Сейчас порядок изменения определенных сторонами условий договора устанавливается ст. 72 ТК РФ (ранее в ней содержалось понятие перевода и давалась характеристика перемещению, т.е. данные нормы, содержащиеся в прежней редакции ст. 72, перенесены в ст. 72.1 и 73 новой редакции ТК).
Все изменения, вносимые в трудовой договор по соглашению сторон, оформляются в виде дополнительного соглашения к трудовому договору, подписываемого сторонами. Это правило не распространяется на случаи, когда законодатель допускает изменение условий договора по инициативе работодателя без согласия работника (при переводе работника на не предусмотренную трудовым договором работу в случае форс-мажорных обстоятельств, перечисленных в ч.2 ст. 72.2 ТКРФ)[79].
Виды изменения трудового договора:
1) перевод на другую работу (временный,в соответствии с медицинским заключением и др. виды);
2) перемещение на другое рабочее место;
3) изменение существенных условий труда.
И так, необходимо подробнее разобрать данные виды изменения трудового договора.
4.1 Перевод на другую работу.
Понятие перевода дается в части первой ст. 72.1 ТК РФ. Под переводом сейчас понимается постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем.
Отдельные авторы вообще по разному выделяют основания классификации видов перевода на другую работу. Например, некоторые из них: Журавлева И.В., Киселев И.Я., Микушина М.Н. и др. предлагают классификацию на мой взгляд менее логичную, поэтому лучше рассмотреть здесь классификацию Аймана Т.О.:
Виды переводов на другую работу:
1) по целям: а) для предотвращения массовых увольнений работников, б) для усиления кадров на отдельных участках производства, в) для перераспределения кадров внутри организации, между организациями, между регионами страны, г) для обеспечения кадрами районов нового освоения, д) для охраны здоровья, е) для продвижения по работе;
2) по месту работы: а) внутри организации, б) в другую организацию, в) в другую местность;
3) по обязательности: а) обязательные, б) необязательные;
4) по инициативе: а) работника, б) работодателя;
5) по срокам: а) постоянные, б) временные.
Сейчас из закона исключена не соответствовавшая ст. 77 ТК РФ норма, которая предусматривала, что к случаям перевода, требующим письменного согласия работника, относится «перевод на постоянную работу в другую организацию», в связи с чем вызывала многочисленные нарушения прав работников при их увольнении по п. 5 ст. 77 ТК РФ. В части второй ст. 72.1 ТК РФ четко определено, что при переводе работника на постоянную работу к другому работодателю трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (пункт 5 части первой ст. 77 ТК РФ).
Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ. Это согласие выражается в подписи работника под дополнительным соглашением к трудовому договору или под соглашением, которое заключается между работником и работодателем при отсутствии трудового договора в письменной форме.
3апрещается переводить работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья, даже при условии, что работник согласен либо сам просит об этом[80].
Из выше перечисленныхвидов перевода на другую работу следует выделить временный перевод на другую работу и рассмотреть его более подробно.
В соответствии с частью первой ст. 72.2 ТК РФ, по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя:
. на срок до одного года (на вакантные должности или работу),
. в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу.
Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена (т.е. работодатель не издал соответствующий приказ о переводе работника на прежнее место работы и не ознакомил с ним работника), а работник не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу, и перевод считается постоянным.
Часть вторая ст. 72.2 ТК РФ допускает возможность временного перевода работника без его согласия на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя на срок до одного месяца в следующих случаях катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии, эпизоотии, в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.
Такой перевод допускается для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий.
Как предусмотрено частью третьей ст. 72.2 ТК РФ, перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя допускается также:
в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества, замещения временно отсутствующего работника, но только в том случае, если эти обстоятельства вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.
Перевод работника для замещения отсутствующего работника возможен неограниченное число раз, что предусматривает статья 72.2 ТК РФ (но с учетом разовой продолжительности перевода - на срок не более одного месяца).
При переводах, осуществляемых в случаях, предусмотренных частями 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ, оплата труда работника производится по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе.
Не допускается перевод на другую работу, противопоказанную работнику по состоянию здоровья. Отсюда можно выделить следующий вид: перевод работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением
Правила перевода работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением содержатся в новой редакции ст. 73 ТК РФ.
Работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.
Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до 4 месяцев отказывается от перевода, либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (часть вторая ст. 73 ТК РФ).
В тех случаях (что было указано выше), когда срок, на который работника согласно медицинскому заключению предписано перевести на другую работу, не превышает 4 месяцев, вопрос об увольнении вообще не ставится. Работника нужно перевести на подходящую ему по состоянию здоровья и с учетом компетенции работу, что возможно при наличии следующих условий: а) такая работа имеется у работодателя и б) работник дал согласие на перевод.
Если же срок, в течение которого работник не может выполнять работу, обусловленную трудовым договором, превышает 4 месяца, а у работодателя либо: а) отсутствует подходящая для работника работа либо б) работник отказывается от перевода, то он подлежит увольнению по п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ с выплатой работнику 2-недельного выходного пособия (ст. 178 ТК РФ).
Трудовой договор с руководителями организаций (филиалов, представительств или иных обособленных структурных подразделений) их заместителями и главными бухгалтерами, нуждающимися в соответствии с медицинским заключением во временном или в постоянном переводе на другую работу, при отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы прекращается в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Работодатель имеет право с письменного согласия указанных работников не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. В период отстранения от работы заработная плата указанным работникам не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором[81].