Если по приговору суда за совершенное хищение имущества нанимателя назначено наказание, исключающее продолжение работы на данном предприятии (лишение свободы, условное осуждение с обязательным привлечением к труду и т.п.), наниматель имеет право выбора основания, по которому он может уволить работника. Вместе с тем по данному вопросу имеется и другая точка зрения. Так, в комментарии к ТК указывается, что п. 8 ст. 42 ТК применяется, если по приговору суда работнику назначено наказание, которое не препятствует выполнению им трудовых обязанностей. В противном случае увольнение производится по п. 5 ст. 44 ТК, т.е. в связи с вступлением в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы 2. Представляется, что поскольку в данном случае работником совершены виновные действия, притом в отношении самого нанимателя, то нанимателю должно быть предоставлено право выбора, по какому основанию расторгнуть трудовой договор с работником.
Подача работником, совершившим хищение имущества по месту работы, заявления об увольнении по собственному желанию не лишает нанимателя права расторгнуть с ним трудовой договор по п. 8 ст. 42 ТК.
Расторжение трудового договора по п. 8 ст. 42 ТК является одной из мер дисциплинарного взыскания, поэтому нанимателем должны быть соблюдены порядок и условия применения дисциплинарных взысканий, в том числе соблюдение сроков их наложения. Следует иметь в виду, что при увольнении по данному основанию месячный срок для его применения исчисляется не со дня обнаружения проступка, а со дня вступления в законную силу приговора суда или со дня принятия решения о наложении административного взыскания (п. 39 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 29.03.2001 №2 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о труде»). Такое исчисление сроков является правильным, поскольку между обнаружением хищения и вступлением в законную силу соответствующих постановлений может пройти гораздо больше времени, чем один месяц. И если бы месячный срок исчислялся со дня обнаружения проступка, то наниматель не в состоянии был бы соблюсти этот срок.
Отдельные авторы полагают, что норма п. 8 ст. 42 ТК противоречит общему принципу применения наказаний, который заключается в невозможности применения двух наказаний за один и тот же проступок. Так, Е.М. Акопова указывает, что хищение, совершенное работником, уже наказано и работник понес ответственность за содеянное. И в то же время наниматель имеет право его уволить. Применив увольнение, которое является дисциплинарным взысканием, работник дважды наказывается за одно и то же деяние 3. Полагаем, что с таким выводом нельзя согласиться. Законодательство не исключает применение к лицу мер ответственности, предусмотренных различными отраслями права или разными институтами одной и той же отрасли права. Так, допустимо применение к работнику, причинившему нанимателю материальный ущерб при исполнении трудовых обязанностей, дисциплинарной и материальной ответственности, привлечение к уголовной ответственности за нарушение правил труда и техники безопасности, повлекшее смерть или причинение увечья другому работнику, и увольнение его по п. 9 ст. 42 ТК, применение мер дисциплинарного взыскания и одновременно других мер правового воздействия на работника (лишение премии, перенос отпуска и др.)
По нашему мнению, имеются другие недостатки в применении п. 8 ст. 42 ТК. Ссылка в данном пункте на положение о том, что факт хищения должен быть установлен вступившим в силу приговором суда или постановлением органа, в компетенцию которого входит наложение административного взыскания, нецелесообразно. Как видно из содержания ст. 42 ТК, по другим основаниям увольнения по инициативе нанимателя не выявлено необходимости предварительного установления вины работников в совершении дисциплинарного проступка, являющегося основанием для увольнения по соответствующему пункту. При возникновении спора суд устанавливает обстоятельства, касающиеся оснований увольнения работника, в судебном заседании при рассмотрении спора при обращении работника, оспаривающего такое увольнение, в суд. Предварительное установление вины работника в совершении хищения имущества нанимателя значительно удлиняет срок для применения мер к работнику, что утрачивает их актуальность и своевременность. Поэтому представляется, что при совершенствовании трудового законодательства необходимо исключение из нормы п. 8 ст. 42 ТК указания о необходимости установления факта хищения приговором суда или другим компетентным органом.
Вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы (п. 5 ст. 44 ТК). Названное основание увольнения относится к обстоятельствам, не зависящим от воли сторон.
К наказаниям, исключающим продолжение работы у данного нанимателя, относятся арест, ограничение свободы, лишение свободы, пожизненное заключение, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
Арест состоит в содержании осужденного в условиях строгой изоляции и устанавливается на срок от 1 до 6 месяцев.
Ограничение свободы состоит в нахождении осужденного в условиях осуществления за ним надзора с обязательным привлечением к труду в местах, определяемых органами, ведающими исполнением наказания.
Лишение свободы устанавливается на срок от 6 месяцев до 10 лет, а за особо тяжкие преступления – на срок более 10 лет, но не свыше 15 лет. За особо тяжкие преступления, сопряженные с умышленным посягательством на жизнь человека, лишение свободы устанавливается на срок не свыше 25 лет.
В качестве исключительной меры наказания как альтернатива смертной казни допускается применение пожизненного заключения за преступления, сопряженные с умышленным лишением жизни человека при отягчающих обстоятельствах.
Перечисленные наказания (за исключением ограничения свободы) влекут изоляцию лица от общества. Что же касается наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, то оно может назначаться как в качестве основного наказания, так и в качестве дополнительного наказания.
Вопросы исполнения наказания в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью урегулированы УИК.
Предписания приговора о лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью обязательны для администрации организации по месту работы осужденного.
Администрация организации по месту работы осужденного обязана:
1) не позднее 3 дней после получения копии приговора суда и извещения уголовно-исполнительной инспекции освободить осужденного от должности или от занятия тем видом деятельности, права на занятие которой он лишен; внести в трудовую книжку осужденного запись о том, на каком основании, на какой срок и какие должности он лишен права занимать или какого рода деятельностью лишен права заниматься; направить в уголовно-исполнительную инспекцию сообщение о выполнении предписаний приговора;
2) представить по требованию уголовно-исполнительной инспекции документы, связанные с исполнением наказания;
3) в случаях изменения или прекращения трудового договора с осужденным в 3-дневный срок сообщить об этом в уголовно-исполнительную инспекцию;
4) выдать лицу, отбывшему наказание либо освобожденному от него в установленном законом порядке, по его просьбе взамен трудовой книжки ее дубликат без внесения в него записи о наказании (ст. 32 УИК).
Должностные лица, не исполняющие вступивший в законную силу приговор суда о лишении права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, а также осужденные, уклоняющиеся от исполнения приговора, несут ответственность в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь (ст. 36 УИК).
Увольнение по п. 5 ст. 44 ТК может быть произведено только после вступления в законную силу приговора суда. Порядок и сроки вступления приговора в силу рассмотрены выше.
Арест, примененный судьей по административному делу, а также применение органом дознания, следователем, прокурором или судьей в качестве меры пресечения заключения под стражу не может являться основанием для увольнения работника.
В соответствии с Инструкцией о делопроизводстве в районном (городском) суде Республики Беларусь, утвержденной приказом Министерства юстиции Республики Беларусь от 18.10.2001 №311 копия приговора после вступления его в законную силу должна быть направлена по месту работы осужденного. При поступлении такой копии наниматель вправе расторгнуть трудовой договор с осужденным работником по п. 5 ст. 44 ТК. Если к работнику до вступления приговора в законную силу было применено в качестве меры пресечения заключение под стражу, работник должен быть уволен в последний рабочий день перед заключением под стражу.
На практике имеют место случаи, когда после вынесения судом приговора, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы, работник, чтобы избежать увольнения по компрометирующим основаниям и соответствующей записи в трудовую книжку, подает нанимателю заявление об увольнении по собственному желанию. В таком случае право выбора основания увольнения имеет наниматель.