Для того чтобы получить общее представление об отражении в законодательстве отдельных особенностей осознания уголовно-правовых запретов несовершеннолетними, необходимо рассмотреть как российское, так и зарубежное уголовное законодательство, отразившееся в системе уголовного права соответствующих стран.
Особенности осознания уголовно-правовых запретов несовершеннолетним оцениваются по двум критериям:
- субъективные качества несовершеннолетнего (возраст, уровень психического развития и т.д.);
- характер преступления, запрет которого несовершеннолетний должен осознавать (это вытекает из ч. 2 ст. 20 УК РФ, из статей главы 14, особенно ст. ст. 89 и 96 УК РФ).
Сразу необходимо отметить, что современное уголовное законодательство большинства стран мира учитывает психические особенности личности несовершеннолетнего, специфику осознания им уголовно-правовых запретов и в связи с этим устанавливает минимальный возраст уголовной ответственности несовершеннолетних.
Впрочем, подобный подход был свойствен не только современному законодателю. В первых памятниках русского права: «Русской правде», Псковской и Новгородской судных грамотах, Судебнике 1550 г. - возрастные границы, с достижением которых лицо могло ответить за свое деяние в уголовном порядке, не были установлены[3]. Это произошло только в 1669 г., когда были приняты дополнения к Соборному уложению 1649 г. (Алексея Михайловича), где было записано, что "если отрок семи лет убьет, то он неповинен будет". С этого правового акта берет свое начало процесс формирования механизма уголовно-правового регулирования учета возраста субъекта. Ранее в Градских законах было правило: «Аще отрок седми лет убьет, то не повинен есть смерти», нашедшее отражение в Новоуказной статье Сыскного приказа 1666 г. (ст. 79)[4].
Законодательство Петровского периода содержало немного положений о возрасте субъекта преступления. В Воинском уставе Петра I 1716 г. встречается только одно отдельное упоминание по данному вопросу - в статье о воровстве. Так, в толковании на артикул 195 было сказано: «Наказание за воровство обыкновенно умаляется или весьма оставляется, ежели... вор будет младенец, который, дабы заранее его от сего отучить, может от родителей своих лозами наказан быть»[5]. Термин младенец при этом не раскрывался. Скорее всего, к младенцам относились лица младше 10 лет.
Указом Екатерины II 26 июня 1765 г. были введены правила о наказаниях малолетних. В отношении лиц, не достигших 10 лет, установлена полная невменяемость. Всех лиц моложе 17-летнего возраста, обвиняемых в преступлениях, влекущих смертную казнь или кнут, велено было направлять в Сенат, где с ними поступали с учетом их развития и вины в совершенном деянии. Тем, кому было менее 17 лет, и они совершали преступление, не предусматривающее в качестве санкции смертную казнь, наказание чинилось на местах: лицам в возрасте от 15 до 17 лет - плетьми, а от 10 до 15 лет - розгами, те, кто не достиг 10 лет, не привлекались к уголовной ответственности, отдавались родителям или помещику, и сделанные ими преступления впредь ни в какое им подозрение не считались.
Свод законов 1832 г. признавал малолетнее лицо в возрасте 10 лет субъектом преступления[6]. В данном Своде законов была целиком принята система Указа 1765 г. В таком виде вошли во второе издание Свода 1842 г. Малолетних до 10 лет Свод признавал абсолютно невменяемыми и отдавал виновных без предания суду и без наказания на исправление родителям, родственникам или опекунам.
Субъектом преступления и по Уложению о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г. в силу ст. 144 признавалось также физическое вменяемое лицо, достигшее 10-летнего возраста[7]. В данном Уложении была представлена многоуровневая система, устанавливающая как различные возрастные границы уголовной ответственности несовершеннолетних, так и специальный механизм ее реализации для каждой возрастной группы. Дети до 10 лет не привлекались к уголовной ответственности. Ответственность несовершеннолетних 10 - 13-летнего возраста уже предусматривалась, но с определенными ограничениями. Несовершеннолетние от 14 до 21 года несли более серьезную уголовную ответственность, чем более младшие, но и их ответственность по сравнению со взрослыми преступниками была неполной. Главное, что отличало анализируемый закон, - это то, что четко просматривается система смягчения наказания как по виду, так и по размеру в зависимости от возраста несовершеннолетнего, совершившего преступление. Уложение 1845 г. разделило весь юношеский возраст на три периода: до 7 лет, от 7 до 14 лет и от 14 до 21 года. Но согласно п. 1 ст. 137 Уложения дети от 7 до 10 лет не подвергались определенному в законах наказанию, а отдавались родителям или благонадежным родственникам для домашнего исправления, на этом основании в действительности предельным сроком первого периода являлось и по Уложению истечение 10 лет.
Но уже при издании Уложения отроческий возраст пришлось подразделить на два - от 7 до 10 и от 10 до 14 лет, а после издания судебных уставов установлено подразделение и возраста юношеского на два периода - от 14 до 17 и от 17 до 21 года. «Дети, коим менее десяти лет отроду, не подвергаются судебному преследованию и определенному по закону наказанию»(ст. 137 Уложение 1845 г.)[8]. Свод законов 1852 г. сохранил систему уголовной ответственности несовершеннолетних. Анализируемое Уложение с изменениями и дополнениями действовало до начала XX в., и в отношении возраста уголовной ответственности несовершеннолетних за эти годы ничего не менялось.
Прогрессивные деятели XIX в., известные ученые, сторонники гуманного отношения к несовершеннолетним проводили постоянную работу по привлечению внимания общества к проблемам преступности несовершеннолетних. Во многом благодаря их влиянию в 1897 г. был принят специальный Закон «Об изменении форм и обрядов судопроизводства в отношении несовершеннолетних». Положения этого Закона ориентировались на общепринятые прогрессивные тенденции в области назначения наказания несовершеннолетним и свидетельствовали о том, что России не чуждо заимствование передового опыта других государств[9].
В 1903 г. император Николай II утвердил Уголовное уложение, многие прогрессивные положения которого не потеряли своей актуальности до наших времен. Так, по этому Уложению уголовной ответственности подлежали подростки, достигшие 10-летнего возраста. «Не вменяется в вину преступное деяние, учиненное малолетним, не достигшим десяти лет» (ст. 40 Уложение 1903 г.)[10], так как они до десятилетнего возраста не могли в полном объеме осознавать содеянные ими противоправные деяния[11]. Таким образом, дореволюционное уголовное право считало возраст до десяти лет возрастом безусловной невменяемости малолетнего лица. Хотя в замечаниях на проект многие из наших практиков высказывали желание возвысить этот предел до 12 лет, а некоторые - до 14 лет и даже до 15 и 16 лет (Д.А. Дриль)[12].
Во многих зарубежных государствах в дореволюционный период уголовное законодательство предусматривало различные нижние границы наступления уголовной ответственности. Так, в Италии (Итальянское уголовное уложение) и Испании - 9 лет, в Австрии, Болгарии, Голландии, Дании, России - 10 лет, в Германии, Венгрии, Румынии, Сербии, Швейцарии - 12 лет, в Турции - 13 лет, в Норвегии с 16 лет[13], Кодексы французский (1810 г.) и бельгийский вовсе не знают этого срока[14].
Вопрос о границах осознания уголовно-правовых запретов несовершеннолетними рассматривался еще в XIX в. в качестве факторов, исключающих вменяемость или влияющих на степень вины. Так, по мнению Колаянни, за возрастом можно признать только второстепенное воздействие на преступность, ибо он не является причиной преступности. С подобным подходом были не согласны Кетле, Герри, Неклюдов - автор труда «Статистический опыт исследования физиологического значения различных возрастов человеческого организма по отношению к преступлению». В частности, Неклюдов считал, что возраст есть общая «космополитическая» причина преступности, что «влияние возрастов на количество преступников одинаково для всех государств»[15]. В целом следует согласиться с М.Н. Гернетом, который полагал, что «отрицать всякое значение возраста для преступности было бы совершенно не правильно... возраст является не общей, не космополитической и не непоборимой причиной преступности, но таким фактором, который не может устоять перед силою соответствующих реформ социальной среды преступника»[16].
Обосновывая важность возраста (несовершеннолетия) как фактора, влияющего на вменяемость лица, авторы народной энциклопедии, изд. 1911 г., указывали, что «из этих причин более подробно рассматривается в законодательстве несовершеннолетие. Оно и понятно. Во-первых, потому, что несовершеннолетие делится на несколько периодов: малолетство, отрочество, юность, имеющих различное значение для вменяемости. Во-вторых, потому, что современные государства не ограничиваются тем, что не наказывают несовершеннолетних, а берут на себя задачу воспитывать порочных детей, хотя бы и признанных невменяемыми...»[17]. Таким образом, уже в законодательстве XIX в. была закреплена четкая уголовная возрастная периодизация несовершеннолетних (малолетних) преступников, в основе которой лежали представления об осознании ими уголовно-правовых запретов.