Таким образом, определять мужеложство как половое сношения мужчины с мужчиной изначально неверно. Вместе с тем и приведенная выше трактовка О.Ф. Шишовым, М.Д. Шаргородским, П.П. Осипов понятия мужеложства, на наш взгляд, также не лишена недостатка поскольку недостаточно четко характеризует саму его сущность, этому представляется правильным считать, что мужеложство - это один из форм мужского гомосексуализма, которая заключается в удовлетворении половой потребности, достигаемом путем введения поло члена одного партнера в задний проход (прямую кишку) другого партнер. В свою очередь, насильственное мужеложство - это одна из мужского гомосексуализма, которая заключается в удовлетворении половой потребности вопреки воле и желанию потерпевшего, достигаемое посредством применения насилия или угрозы его применен к потерпевшему или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего путем введения полового члена одного партнера в задний проход (прямую кишку) другого.
Некоторые авторы (Н.Г Шалаев, Я. М. Яковлев) высказывают мнение о том, что мужеложство предусматривает удовлетворение половой потребности не только путем введения полового члена одного партнера в задний проход другого, а именно peranum, но и иные виды мужского гомосексуализма, в частности, peros[70]. Подобное расширительное толкование мужеложства, но несколько иного плана, уже имело место в истории отечественного уголовного законодательства. Например, в декрете Азербайджанского ЦИК от 23 февраля 1924 г. внесшем соответствующее изменение в ст. 167 со значком 1 УК Азербайджанской ССР 1922 г., под мужеложством понималось противоестественное совокупление с лицами обоего пола (как видно, такое расширительное токование понятия мужеложства включало, помимо прочего, еще и удовлетворение половой страсти с женщиной отличным от естественного полового сношения путем). Думается, что с подобным мнением согласиться нельзя. Так, еще в начале XX в., протестуя против мнения Правительствующего Сената о возможности рассмотрения мужеложства как в форме peros в отношении мужчины к мужчине, так и в форме peranum и peros в отношении мужчины к женщине, Л.С. Белогриц-Котляровский указывал, что такое толкование противоречит самой этиологии слова «мужеложство»[71]. Кроме того, ст. 132 УК РФ предусматривает действия peros в рассматриваемом выше смысле, которые включены в понятие иных действий сексуального характера.
Другим видом насильственных действий сексуального характера является лесбиянство. Как отмечалось выше, лесбиянство представляет собой женский гомосексуализм (другое название - сафизм, трибадия), предполагающий самые разнообразные действия женщины с женщиной, направленные на удовлетворение сексуальной потребности (например, путем соприкосновения их половых органов, а также иные любострастные действия, в том числе мастурбация). Некоторые ученые по существу приравнивают это деяние к развратным действиям, особым видом которых они являются.
Думается, что это не противоречит действительности.
Под насильственным лесбиянством, соответственно, следует понимать женский гомосексуализм, который заключается в удовлетворении половой страсти вопреки воле и желанию потерпевшей путем совершения разнообразных сексуальных действий женщины с женщиной, сопряженных с насилием или угрозой его применения к потерпевшей или другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей.
Все другие способы удовлетворения половой страсти между разнополыми и однополыми партнерами, включая акты peranum мужчины с женщиной и акты peros как мужчины с мужчиной, так и мужчины с женщиной, а также половое сношение мужчины с женщиной под принуждением со стороны женщины относятся к «иным действиям сексуального характера». При этом для привлечения за их совершение к уголовной ответственности необходимо, чтобы они были сопряжены с насилием или угрозой его применения к потерпевшему или другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего.
Так, в ноябре 2005 г. в подъезде дома Тихонов с применением физической силы и угроз раздел незнакомую ему гражданку Ситнову и, желая удовлетворить половую страсть, в течение 15-20 минут касался половым членом обнаженных частей тела потерпевшей. После появления в подъезде незнакомых мужчин он с места происшествия скрылся[72].
Иными словами, под квалификацию иных насильственных действий сексуального характера могут подпадать и насильственные развратные действия, что решило одну из существовавших ранее проблемы назначения наказания за совершение развратных действий с применением насилия, поскольку законодатель предусматривал наступление уголовной ответственности только за совершение развратных действий в отношении несовершеннолетних, в то время как насильственные развратные действия в отношении взрослых лиц квалифицировались как хулиганство или оскорбление с назначением соответствующего им более мягкого наказания.
При рассмотрении данной категории насильственных действий сексуального характера следует остановиться на отнесении к их числу садистских и мазохистских действий. Их включение в состав иных действий сексуального характера представляется вполне обоснованным. Поскольку под садизмом понимается причинение боли лицу, с которым субъект вступает в интимное общение, следовательно, садист испытывает наслаждение при виде мучений своей или чужой жертвы и в случае, если такое наслаждение носит сексуальный характер или если у субъекта половое возбуждение наступает только после садистских манипуляций, то при насильственном (т.е. против воли и желания потерпевшего лица) совершении садиских действий (например, хлышение кнутом, укалывание половых органов жертвы и т.д.), даже без последующего совершения сексуальных актов peros или peranum в любых их проявлениях, такие действия должны подпадать под квалификацию насильственного совершения иных действий сексуального характера с определением наказания в соответствии с положениями ст. 132 РФ, а в случае причинения умышленного тяжкого вреда здоровью потерпевшего лица - еще и по ст. 111 УК РФ.
Аналогичные аргументы можно привести и в отношении случаев мазохизма. Мазохизм - это удовлетворение половой страсти, которое лицо достигает, испытывая физические или моральные страдания, причиняемые ему сексуальным партнером. Это может выражаться в избиении, сечении плетьми, совершении иных унижающих достоинство человека действий (плевание, подпаливание половых органов и т. п.). Таким образом, в случае, если лицо, совершающее указанные действия, носящие сексуальный оттенок, в отношении другого лица (в данном случае субъекта преступления), действует принудительно, т.е. не желает их свершения, но под насильственным воздействием виновного вынуждено совершать, то действия последнего также должны квалифицироваться как иные насильственные действия сексуального характера.
В диспозиции ст. 132 УК РФ речь идет и о потерпевшем, и о потерпевшей, поэтому следует признать, что жертвой насильственных действий сексуального характера может быть как мужчина, так и женщина. Причем ни их возраст, ни социальный статус, ни моральный облик, ни имевшее место провоцирующее поведение перед совершением насильственных сексуальных действий, ни отношение к насильнику для признания его действий насильственными действиями сексуального характера значения не имеют.
Так, не исключается уголовная ответственность за совершение насильственных действий с проституткой или лицом мужского пола, торгующим своим телом, сожительницей или сожителем, женой или мужем. В российской уголовной науке были случаи, когда вопрос о возможности совершения изнасилования мужем своей жены решался и отрицательно, а при наличии ранее статьи, аналогичной ст. 132 УК РФ, соответственно также решался бы данный вопрос и в отношении жены, совершившей насильственные сексуальные действия над мужем. В этой вязи И.Я. Фойницкий писал: «Предметом изнасилования не может быть собственная жена виновного и даже женщина, с которой он состоит в продолжающейся половой связи; если совокупление с такой женщиной достигнуто путем насилия, то возможна ответственность лишь за последнее»[73] (вероятно, за фактически причиненный самим насильником вред здоровью потерпевшего).
В современной науке уголовного права решение указанного вопроса не вызывает сомнений и однозначно трактуется с учетом того, что половые отношения должны основываться на обоюдном согласии партнеров, в том числе и зарегистрировавших свой брак в органах загса, следовательно, жена может быть объектом изнасилования или совершения насильственных действий сексуального характера со стороны; своего мужа, а муж - объектом насильственных сексуальных действий со стороны жены. Следует только иметь в виду, что характер личных взаимоотношений между бывшими партнерами, ставшими при определенных условиях потерпевшим и обвиняемым, как и между лицами, ранее не состоявшими в близких отношениях, должен тщательно исследоваться следственными органами и судом при расследовании и рассмотрении дел о насильственных сексуальных действиях с тем, чтобы установить, были ли сексуальные действия насильственными или имел место добровольный половой акт.