Под приобретением оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств законодатель понимает покупку, обмен, принятие в виде подарка и иные формы получения, т. е. Получение во владение любым способом (кроме хищения или вымогательства, т.к. хищение либо вымогательство огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств представляет собой самостоятельное преступление). Приобретение оружия может быть возмездным или безвозмездным, на время, постоянно или на определенный срок. Преступление, охватываемое ст.251 УК РК, с формальным составом и признается оконченным с момента приобретения оружия. Оно в большинстве случаев совпадает с переходом предметов вооружения во владение, когда либо носит их или изготовляет, или хранит.
Следует отметить, что в Уголовном кодексе РК 1998 г. не предусмотрена уголовная ответственность за незаконное приобретение холодного оружия, что на наш взгляд, является не правильным. Правовая система – это гибкий инструмент государства, которая должна «идти в ногу со временем ». На данный момент, когда насильственные преступления продолжают расти, государству необходимо контролировать оборот оружия и карать тех, кто совершает незаконные действия с предметами вооружения (в том числе и с холодным оружием).
Взглянем на изучение материалов судебно – следственной практики Стукановым А., которое показало, что осужденные называли различные источники приобретения оружия, боевых припасов, и взрывчатых веществ: 40,81% сообщили, что купили оружие, в том числе на базаре – 14%; на улице – 0,57%; у знакомых – 11,1%; у незнакомых лиц – 15,14%; похитили со складов (в том числе военных) – 37,12%; похитили из учреждений милиции – 0,85%; нашли – 6,85%; получили в подарок от знакомых – 9,57%; от родственников – 1.33% [35] .
Из этих данных можно сделать вывод, что в большинстве случаев, осужденные оружие купили, либо подарено знакомыми или похищено. Однако, эти версии в большинстве случаев не проверяются судом, не устанавливается истинный источник приобретения оружия, его прежние владельцы не привлекаются к уголовной ответственности, хотя они и устанавливаются. По мнению Стуканова А., только в каждом десятом случае суд устанавливал прежних владельцев этих предметов и привлекал их к уголовной ответственности.
Это обстоятельство само по себе отрицательно сказывается на борьбе с рассматриваемыми преступлениями, затрудняет устранение условий, способствующих их совершению. Приводит к тому, что остаются безнаказанными лица, виновные в незаконном сбыте этих предметов. Сбыт оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, означает передачу в любых формах в постоянное владение другим лицам, например, продажу, дарение, обмен, в уплату долга, проигрыш и т.п.
По мнению Романова А.П., безвозмездная передача оружия не должна признаваться сбытом [34] .
Однако, с такой точкой зрения трудно согласится. Ведь независимо от того, продаются или же передаются без вознаграждения перечисленные предметы, незаконное владение ими в одинаковой мере может причинить ущерб общественной безопасности.
В литературе правильно отмечается, что не является сбытом предоставление оружия во временное пользование другим лицам.
Сбыт предполагает переход права собственности к другому лицу. А под предоставлением во временное пользование, следует понимать передачу оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств другим лицам.
Сбыт и передача оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств считается окончательной с момента, когда приобретатель получает в свое владение соответствующие предметы. Так гр. Д. был задержан работниками Сарыаркинского УВД г.Астана, в момент, когда на рынке торговец фруктами А. приобрел у него револьвер за 150 долларов США. Д. и А. были осуждены по ст.251 УК РК. Д. за незаконный сбыт, А. за незаконное приобретение огнестрельного оружия.
Следует заметить, также, что в новом уголовном законодательстве появился новый термин в ст.251 УК РК как перевозка оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств. Ранее такое понятие было введен в Законе РК «О государственном контроле за оборотом отдельных видов оружия» от 27 октября 1993 г., где статья 15 Закона определяет порядок перевозки и установленная законодательством ответственность, наступающая в случае нарушения порядка перевозки оружия. Ранее также, Российский законодатель в ст.222 УК РФ предусмотрел ответственность за незаконную перевозку предметов вооружения, под которой понимается действие по перемещению предметов оружия независимо от способа транспортировки (автомобилем, поездом, самолетом и т.п.) [40] .
В ст.251 ч.4 УК РК законодателем предусмотрены обстоятельства, при наличии которых ношение холодного оружия не влечет за собой уголовной ответственности. В этой части статьи содержится оговорка, согласно которой, не влечет уголовной ответственности ношение холодного оружия, иногда оно связано с охотничьим промыслом. На ношение холодного оружия в таких случаях не требуется предварительного разрешения органов внутренних дел.
Изучив судебную практику, Малков В.Д. поднимает вопрос об ответственности лиц, которым разрешено хранение, ношение определенного оружия, за изготовление, приобретение и сбыт еще и другого оружия, разрешения на хранение которого лицо не имеет.
Разрешительная система предлагает получение разрешения в отношении определенного оружия. И поэтому на наш взгляд, ношение, хранение и другие действия других предметов, не вписанных в разрешение, должны влечь за собой уголовную ответственность. Что же касается сбыта, то он является противоправным и в случаях когда он имеет место в отношении законно хранимого оружия, т.к. разрешение на хранение и ношение не означает права на сбыт.
Хотя рассматриваемое преступление может быть совершено любым из перечисленных в этом параграфе действий, уяснение и правильное определение конкретных действий, в которых нашла свое выражение его объективная сторона, является необходимым условием правильной квалификации содеянного, установления характера и степени его общественной опасности.
Важным моментом в квалификации преступления является определения границ окончательного преступления. Так, как по своей конструкции преступление имеет формальный состав, то при совершении незаконного приобретения, передачи, сбыта, хранения, перевозки или ношении оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств не имеет значения, наступят ли общественно–опасные последствия или нет. Перечисленные незаконные действия совершенные лицом уже являются оконченным преступлением.
3.2 Характеристика субъективной стороны преступления
Субъективная сторона конкретного преступления представляет собой психическое отношение лица к совершенному им общественно-опасному деянию и к его общественно опасным последствиям, которое характеризуется виной, мотивом, целью.
Важное значение для выявления субъективной стороны имеет установление мотива и цели. Это касается и рассматриваемого преступления: «При оценке степени общественной опасности содеянного и определении меры наказания необходимо учитывать цели и мотивы действий виновного.....».
Под мотивом преступления следует понимать то побуждение, которым руководствовалось лицо при совершении преступного деяния. Установление мотива и цели конкретного преступления имеет значение не только для его квалификации, но и для характеристики степени общественной опасности совершенного деяния, назначения соразмерного и справедливого наказания.
Субъективная сторона незаконного приобретения, передачи, сбыта, хранения, перевозки или ношения оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств предполагает наличие у виновного прямого умысла. При этом сознанием виновного должно охватываться, что предметы которые он приобретает, предает, сбывает, хранит, перевозит, или носит, представляют собой оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества или взрывные устройства и он совершает перечисленные выше действия не имея на то разрешения. При этом умыслом виновного должно также охватываться то, что соответствующие предметы находятся в исправном состоянии, пригодны к применению или могут быть легко приведены в пригодное для применения состояние. Практическую важность, на наш взгляд, представляет вопрос о влияние на ответственность виновного о заблуждении относительно характера предметов, которые хранит, носит и т.д. и относительно их правового режима.
В ходе проведенного Стукановым А. анкетирования осужденных, многие в своих ответах писали: «Я не знал, что малокалиберная винтовка считается оружием », «Даже не знал, что этот нож относится к разряду холодного оружия», «не предполагал, что этот предмет является холодным оружием» и т.п.
Исключает ли такое незнание, уголовную ответственность по ст.251 УК РК? В судебной практике этот вопрос, как правило, решается отрицательно, т.е. не в пользу виновного, а порой вообще не исследуется.
Разумеется, то обстоятельство, что лицо не осознает противоправность своих действий, не исключает уголовную ответственность за их совершение. Юридическая ошибка на форму вины и ответственности не влияет. Однако, ситуация, о которой идет речь не однозначна.
В одних случаях лицо не осознает фактические обстоятельства, являющиеся неотъемлемым элементом субъективной стороны преступления, не осознает, что данный предмет, является оружием или относится к боеприпасам. С такой ошибкой приходиться сталкиваться когда лицо, заблуждаясь, полагало, что например данный нож является хозяйственным и может быть отнесен к холодному оружию, либо, что предметы, которыми он владеет, не пригодны к использованию в качестве оружия. Здесь ошибка в фактических обстоятельствах, должна исключать уголовную ответственность.