Для признания таких предметов огнестрельным оружием, решающее значение имеет их убойная сила, т.е. наличие определенной дульной энергии, которая бы выполнила основную цель огнестрельного оружия – поражение живой цели.
Смерть может наступить, по мнению Рустамбаева М.Х. от производства выстрела, в результате которого дульная энергия снаряда (пули) достигает 2 кг/м.1 В связи с этим нам представляется правильным определение, что в каждом отдельном случае следует устанавливать «определенный рубеж дульной энергии снаряда (пули), ниже которого стреляющий предмет не может быть признан огнестрельным оружием, т.к. будет способствовать безошибочной квалификации незаконного обладания огнестрельного оружия по предмету преступления» [18] .
По классификации огнестрельное оружие очень разнообразно (по назначению, калибру, устройству, способу изготовления и др.). В отношении способа изготовления, а именно заводского оружия обычно не возникает сомнений и не приходится, как правило, прибегать к судебно – баллистической экспертизе. Но в случаях, когда судебно – следственные органы сталкиваются с оружием кустарного или самодельного производства, здесь нередко и возникают трудности при решении этого вопроса. Так, А.И. Кардава, применительно к хищению огнестрельного не признает таковым предмет, если он изготавливался кустарным способом, в связи с чем, не находится на государственном учете и контроле.
Но по нашему мнению эта точка зрения никак не может являться верной.
Данный признак не может считаться определяющим, т.к. он не влияет на сущность и характерные признаки огнестрельного оружия. Повышенная общественная опасность преступления не меняется из-за такого признака как, способ изготовления оружия.
«... огнестрельное оружие может быть как заводского производства, так и самодельного» [19] .
Нам так же предоставляется, что изготовленные кустарным способом предметы, которые являются экспонатами музейных ценностей, если он пригодны для производства выстрела и обладают убойной силой снаряда (пули), должны быть признаны огнестрельным оружием.
Другими словами, всякое устройство из которого можно произвести выстрел способный нанести вред здоровью (жизни) должно признаваться в уголовно – правовом смысле огнестрельным оружием. В некоторых случаях виновные для совершения преступления используют только ствол оружия, прочную трубку, либо другой аналогичный предмет, приспосабливаемый ими для выстрела.
Любое оружие, даже если оно после первого выстрела разрушается, может быть использовано для совершения преступления, вплоть до убийства, стать причиной несчастных случаев, а что самое главное – это умысел виновного, который уже при изготовлении оружия был направлен на применение оружия для поражения живой цели, т.е. совершения преступления.
Заметим, что для состава многих преступлений, где оружие выступает в качестве предмета, вообще не требуется его использование. Примером служат преступления, предусмотренные ст. ст. 237, 251, 252, 255 УК РК. Так изучение уголовных дел о бандитизме, проведенные Дубининой М., показало, что в 75,5% случаев банда была вооружена огнестрельным оружием заводского изготовления, в 24,5% – кустарным [20] .
Здесь мы видим из приведенных статистических данных нельзя не дооценивать оружие изготовленное кустарным способом.
Далее в определении понятия огнестрельного оружия, нам следовало бы решить вопрос об отношении к нему гладкоствольного охотничьего оружия. Здесь следует учесть что немаловажным условием квалификации деяния по ст. 251. УК РК является наличие у виновного такого оружия, на которое распространяется специальный правовой режим. Предметом данного преступления не может быть признано гладкоствольное охотничье оружие, незаконное приобретение и хранение которого может повлечь за собой только административную ответственность.
Охотничье гладкоствольное оружие как оружие, поражающее действие которого производится снарядом, выталкиваемым из гладкоствольного ствола энергией пороховых газов и предназначенное для любительской и промысловой охоты. Данная формулировка представляется вполне убедительной, т.к. четко обозначена цель и принцип производства выстрела из оружия.
Однако обрез, изготовленный из охотничьего ружья, признается огнестрельным оружием, и уже влечет за собой уголовную ответственность. Подтверждая это, Малков В.Д. отмечает: что «Охотничье ружье, переделанное на обрез, утрачивает свое специальное назначение и приобретает новые качества, характерные для пистолетов, револьверов и другого подобного огнестрельного оружия» [14] .
Данный аспект находит свое отражение и в Постановление №4 Пленума Верховного Суда Республики Казахстан от 21 июля 1999 года: «Изготовление обреза из охотничьего ружья, т.е. изменение его свойства по прямому назначению с переделки охотничье гладкоствольное ружье теряет свое первоначальное мирное назначение, в нем уже преобладают боевые свойства, позволяющие использовать его (обрез) только для поражения живой цели с близкого расстояния, для охоты обрез совершенно не пригоден, что подтверждается анализом судебных – криминалистических экспертиз, проведенным Малковым В.Д. На основании данных экспертиз, он сделал вывод, что на расстоянии 5-10 метров вести из об приданием качеств боевого огнестрельного оружия...» [17] .
В результате реза прицельную стрельбу практически невозможно, в силу чего он совершенно не пригоден для охоты.
Итак, с учетом изложенного огнестрельным оружием должно признаваться всякое средство или предмет, обладающее убойной силой, предназначенное для поражения живой цели, техники, в котором выталкивание (выброс) снаряда или пули производится энергией пороховых газов.
Наличие или применение холодного оружия является обязательным признаком ряда преступных деяний, ответственность за которые устанавливает уголовный кодекс. Таковыми, например, являются преступления как, бандитизм ст.237 УК РК, незаконные ношение или сбыт кинжалов, финских ножей или другого холодного оружия ст.251 ч.4 и др.
Между тем, в действующем законодательстве и в теории уголовного права отсутствует четкое определение холодного оружия и критериев, позволяющих отнести те или иные предметы к таковому. В связи с этим, нередко возникает необходимость в получении по этому вопросу заключение экспертов – криминалистов, которые так же далеко не всегда имеют возможность руководствоваться достаточно четкими критериями. Недостаточная разработка вопроса, касающегося холодного оружия, отсутствие официального руководства по установлению его признаков нередко приводит к различного рода ошибкам. В одних случаях остаются безнаказанными лица, действия которых представляют общественную опасность, в других случаях, необоснованно привлекаются к уголовной ответственности лица, в действиях которых отсутствует состав преступления, т.к. изъятые у них предметы в действительности не являются холодным оружием. Наконец, необоснованное признание или непризнанием холодным оружием того или иного предмета нередко являются причиной ошибочной квалификации деяний, совершенных с его применением. В связи с этим, на наш взгляд актуальной проблемой остается выработка критериев, позволяющих ограничить холодное оружие от колющих, рубящих, режущих, раздробляющих предметов хозяйственно – бытового назначения.
На наш взгляд холодным оружием, о котором идет речь в ряде статей УК РК на наш взгляд, должны признаваться предметы, специально предназначенные для поражения живой цели путем непосредственного соприкосновения с телом потерпевшего. Так, из определения Б.А.Блиндера вытекает, что «Холодным оружием являются предметы, предназначенные для поражения живой цели при непосредственном соприкосновении этих предметов с поверхность тела» [21] .
Справедливо мнение ряда авторов, которые замечают, что нельзя смешивать такие понятия как «Назначение предмета и использование предмета. Известно, любой предмет имеет определенное, только ему свойственное назначение, но использован он может быть по разному» [22] .
Таким образом, предназначенность для поражения живой цели на наш взгляд является основным критерием для признания предмета холодным оружием. В ряде случаев это обстоятельство вытекает из того, что данный предмет используется только как боевое оружие, как например сабли, штыки, шашки, кинжалы, кистени, кастеты и т.д. Все эти перечисленные предметы в силу присущему им качеств предназначены для нанесения вреда здоровью и жизни людей. Так же холодным оружием могут признаваться и иные предметы, порой не имеющие специального назначения, если они обладают определенными признаками, которые свидетельствуют об их предназначенности исключительно для поражения живой цели. Так М. и А. Виновные в совершении хулиганских действий в отношении С., которые применили при этом струну от гитары, предварительно приспособив ее для нанесения вреда здоровью путем соприкосновения ее с телом потерпевшего, небольшие по размерам габариты позволили виновным носить струну незаметно. Согласно акта криминалистической экспертизы данный предмет признан холодным оружием режущего действия. М. и А. осуждены по ст.257 ч.3 и ст. 251 ч.4 УК РК [23] .
Большое количество преступлений совершаются с использованием ножей кустарного производства, отнесение которых к разряду холодного оружия, также вызывает определенные трудности. Обратимся к статистике, судебная практика изученная мною в архиве Сарыаркиского районного суда г.Астана показывает, что в период с 1994 по1997г.г. из числа лиц осужденных по ст.202 ч.3 УК Каз.ССР в 63,5% случаев виновные были осуждены за деяния с использованием ножей, из них 42,3% с использованием ножей кустарного производства, а 21,2% – заводского изготовления.