Деятельность хозяйственного общества по
определению своих аффилированных лиц
Закон Республики Беларусь "О хозяйственных обществах" в редакции Закона от 10.01.2006 № 100-З (далее - Закон), вводя в белорусское право понятие аффилированного лица хозяйственного общества, одновременно устанавливает определенные обязанности общества в связи с наличием у него аффилированных лиц. Рассмотрим, в чем состоят упомянутые обязанности и какие действия должно совершить хозяйственное общество в процессе их исполнения.
Иходя из ч. 3 ст. 56 Закона в связи с введением института "аффилированное лицо" хозяйственное общество обязано осуществить три следующих действия:
определить круг своих аффилированных лиц в порядке, установленном хозяйственным обществом;
письменно уведомить лиц, которые отнесены хозяйственным обществом к его аффилированным лицам, о том, что они являются таковыми;
вести учет аффилированных лиц хозяйственного общества.
Остановимся на каждом из перечисленных действий подробнее.
Определение круга аффилированных лиц
Хозяйственное общество, устанавливая порядок, в котором будет определяться круг его аффилированных лиц, вправе исключить применение объективного критерия выявления указанных лиц. Иными словами, общество может отказаться от выявления аффилированных лиц на основании данного в Законе общего определения соответствующего понятия, ограничившись применением субъективного критерия, то есть указать на то, что аффилированными лицами данного хозяйственного общества являются конкретные категории лиц. Субъективный же критерий проигнорировать невозможно, поскольку законодатель в ч. 2 ст. 56 Закона называет категории лиц, которые при любых обстоятельствах должны рассматриваться в качестве аффилированных лиц хозяйственного общества. *
При определении аффилированных лиц с опорой на субъективный критерий желательно максимально точно поименовать все категории лиц, которые будут относиться к аффилированным лицам соответствующего хозяйственного общества. Дело в том, что законодатель, перечисляя категории лиц, в любом случае признаваемых аффилированными по отношению к обществу, охарактеризовал их достаточно общо. Поэтому уже само хозяйственное общество должно при определении круга своих аффилированных лиц добиться максимальной конкретизации.
Поясним, что процедура определения круга аффилированных лиц как бы распадается на два самостоятельных действия. Сначала необходимо установить именно категории лиц, которые будут признаваться аффилированными по отношению к данному обществу, а не перечислять сразу "поименно" конкретных лиц, ведь этот перечень может со временем изменяться. Указать такие категории следует в локальном нормативном акте хозяйственного общества, который, по нашему мнению, должен быть принят общим собранием участников общества. Хотя в законодательстве не устанавливается четко, какой орган управления общества "отвечает" за реализацию рассматриваемой обязанности, а потому теоретически вышеупомянутый локальный акт может принять и совет директоров (наблюдательный совет), наиболее корректным представляется все-таки принятие его общим собранием участников.
Определив категории лиц, которые будут относиться к аффилированным лицам данного хозяйственного общества, последнему необходимо сформировать и конкретный перечень лиц, являющихся на конкретную дату аффилированными по отношению к этому обществу. Указанный перечень формируется на основе очерченного в локальном нормативном акте хозяйственного общества круга (категорий) аффилированных лиц.
С составлением такого перечня у хозяйственного общества могут возникнуть некоторые проблемы в силу того, что у общества на первоначальном этапе отсутствует информация обо всех его аффилированных лицах. В частности, вряд ли у хозяйственных обществ в настоящее время имеется информация обо всех родственниках и свояках физических лиц, являющихся его аффилированными лицами, между тем упомянутые родственники и свояки также должны быть включены в число аффилированных лиц исходя из ч. 2 ст. 56 Закона. У общества может отсутствовать информация и о членах органов управления аффилированных с ним юридических лиц, а также о других категориях физических лиц, признаваемых согласно Закону аффилированными.
Получить такую информацию хозяйственное общество может только обратившись к соответствующему физическому лицу. В связи с этим законодатель предусмотрел право хозяйственного общества на обращение к своим аффилированным лицам, в отношении которых оно точно знает, что они таковыми являются, за информацией, необходимой для определения круга аффилированных лиц хозяйственного общества (ч. 3 ст. 56 Закона). В то же время аффилированное лицо, к которому обратилось общество, может отказать последнему в предоставлении нужной информации и обязать такое лицо предоставить ее невозможно. При этом указанный случай не охватывается ч. 8 ст. 56 Закона, устанавливающей обязанность аффилированного лица возместить убытки, причиненные обществу непредоставлением информации, указанной в ч. 4, 6 и 7 той же статьи.
В данном случае у хозяйственного общества имеется только возможность взыскания убытков с лица, их причинившего, на основании общегражданского принципа возмещения убытков, отраженного в ст. 14 Гражданского кодекса Республики Беларусь.
Получить информацию о юридических лицах, являющихся аффилированными по отношению к хозяйственному обществу, на наш взгляд, проще по следующей причине. Как и в иных странах мира, в Республике Беларусь ведется торговый регистр юридических лиц, в нашей стране именуемый Единым государственным регистром юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР). Данные ЕГР являются общедоступными, и любое лицо может получить их за умеренную плату.
Уведомление лиц, отнесенных к аффилированным
Обязанность письменно уведомить лиц, которые отнесены хозяйственным обществом к его аффилированным лицам, должна быть исполнена, по нашему мнению, посредством направления соответствующим лицам заказных писем с уведомлением и описанием вложения либо посредством доставки письма с использованием услуг курьерской почты. Именно эти способы могут гарантировать, что аффилированное лицо будет точно уведомлено о том, что оно является таковым по отношению к хозяйственному обществу.
Надлежащим, на наш взгляд, следует признавать письменное уведомление по последнему известному хозяйственному обществу адресу аффилированного лица. Если же у хозяйственного общества отсутствуют точные адреса, например, членов органов управления его аффилированного лица, общество, как представляется, должно направить уведомление по месту нахождения своего аффилированного лица или, что более правильно, запросить его о месте жительства лиц, которые входят в его органы управления. ** В случае если аффилированное лицо хозяйственного общества откажется предоставить указанную информацию либо проигнорирует обращение к нему, по нашему мнению, никаких последствий для такого лица не наступит.
Отметим, что и невыполнение самим хозяйственным обществом рассматриваемой обязанности также может остаться без каких-либо негативных последствий для общества, так как законодатель не указывает, что неуведомление хозяйственным обществом своих аффилированных лиц влечет возмещение обществом убытков этим лицам в каких-то случаях.
В то же время даже в отсутствие непосредственного указания на это в Законе гражданско-правовая ответственность в виде возмещения убытков по общему правилу присутствует всегда, когда речь идет о нарушении гражданско-правовой обязанности. Эта особенность отличает гражданско-правовую ответственность от любых иных видов ответственности, в частности административного характера, для применения которых необходимо точное указание на вид правонарушения. Но административная ответственность хозяйственного общества за нарушение требования об уведомлении его аффилированных лиц, повторим, законодательно не установлена.
Ведение учета аффилированных лиц
Что касается учета хозяйственным обществом его аффилированных лиц, то указанный учет может вестись как на бумажных, так и на электронных носителях, - в зависимости от того, как урегулирует общество данный вопрос в локальном нормативном акте, регламентирующем вопросы, связанные с определением и учетом его аффилированных лиц. В том же акте следует оговорить, какие данные об аффилированных лицах хозяйственного общества подлежат учету и отражению в соответствующих учетных документах. По нашему мнению, обществу целесообразно отразить в учете следующие данные о его аффилированных лицах:
точное полное наименование юридического лица (так, как оно отражено в ЕГР);
фамилию, имя, отчество и паспортные данные физического лица, являющегося аффилированным лицом;
место жительства (место нахождения) аффилированного лица;
номер государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя - аффилированного лица;
о юридических лицах, в которых аффилированные лица распоряжаются (единолично либо совместно) 20 и более процентами акций (долей участия);
о юридических лицах, в которых аффилированные лица занимают должности в органах управления либо являются управляющими (управляющей организацией);
о сделках, совершенных хозяйственным обществом со своими аффилированными лицами.
Предоставление информации физическими лицами, признанными аффилированными лицами
Закон возлагает обязанности не только на хозяйственное общество в связи с наличием у него аффилированных лиц, но и на самих аффилированных лиц в связи с приданием им такого статуса.
Так, белорусский законодатель предусматривает, что физические лица, которые являются аффилированными лицами конкретного хозяйственного общества, обязаны в порядке, установленном этим обществом, доводить до сведения общего собрания его участников и (или) совета директоров (наблюдательного совета) определенную информацию (о ней скажем ниже). Такая обязанность возложена на следующих физических лиц: