Обоснование необходимости отнесения сведений к государственной тайне в соответствии с принципами засекречивания сведений возлагается на органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации, которыми эти сведения получены (разработаны).
Отнесение сведений к государственной тайне осуществляется руководителями органов государственной власти в соответствии с Перечнем должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, утверждаемым Президентом Российской Федерации. Указанные лица несут персональную ответственность за принятые ими решения о целесообразности отнесения конкретных сведений к государственной тайне.
Для осуществления единой государственной политики в области засекречивания сведений межведомственная комиссия по защите государственной тайны формирует Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне. В этом Перечне указываются органы государственной власти, наделяемые полномочиями по распоряжению данными сведениями. Указанный Перечень утверждается Президентом Российской Федерации, подлежит открытому опубликованию и пересматривается по мере необходимости.
Профессор Устинков А.В., старший преподаватель Академии ФСБ России считает, что в современной России государственная тайна превратилась в самостоятельное явление, слабо соотносящееся с реальной жизнью. Увлекшись регулированием оборота государственной тайны, допусками, составлением перечней и другими технологическими моментами, мы забыли о главном. Государственная тайна есть исключение из свободного обращения информации. Институт государственной тайны и вся технология ее оборота - суть функция государства по отношению к обществу и личности. На языке алгебры именно общество и личность являются аргументами. Защита именно их интересов (обеспечение их безопасности) оправдывает существование самой государственной тайны.
Другими словами, институт государственной тайны по крайней мере не должен мешать нормальному развитию общества и экономики. На сегодняшний момент он, очевидно, мешает.
Прежде всего, институт государственной тайны охватил явно излишние сферы общественной жизни. Этому есть вполне объяснимые исторические причины. Во-первых, Россия унаследовала от СССР систему тотальной секретности, которая, вероятно, была эффективна в годы "холодной войны". Во-вторых, в первые годы независимости России в государственную тайну были конвертированы сведения с грифом "секретно", до этого таковой не являвшиеся.
Нынешний институт государственной тайны серьезно препятствует эффективному информационному обмену.
Институт государственной тайны нивелирует общественный контроль за деятельностью государственных органов. Для недобросовестного чиновника проще засекретить информацию о своих ангажированных решениях, нежели предать ее огласке. [25]
По нашему мнению необходимо стремиться к тому, чтобы институт государственной тайны не был бременем для нормального развития общества и экономики, не вредил, а помогал.
Кардинальное сужение круга сведений, составляющих государственную тайну, является насущной потребностью. Критерий очевиден: к разряду государственной тайны могут относиться только такие сведения, разглашение которых чрезвычайно опасно для общества или личности. Они - настоящая государственная тайна, а не просто гриф в правом верхнем углу документа. Другими словами, в защите наиболее важных интересов общества и личности находится материальный (качественный) критерий относимости сведений к государственной тайне. Практическая значимость этого критерия состоит в эффективном и адекватном содержанию сведений использовании такого затратного инструмента, как институт государственной тайны.
Таким образом, государственная тайна – защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности государству.
Тайной может стать определенная информация, которая может передаваться как в устной, письменной, так и цифровой электронной форме. Эта информация подлежит государственной защите, представляющей собой систему норм, правил, ограничений, предписывающих различным лицам, имеющим допуск к государственной тайне, не разглашать и не передавать эту информацию лицам, не имеющим к ней допуск, под страхом наказания за нарушение данных запретов.
ГЛАВА II. КОММЕРЧЕСКАЯ И ГОСУДАРСТВЕННАЯ ТАЙНА В ОБЩЕСТВЕННЫХ ПРАВООТНОШЕНИЯХ
2.1 Субъекты и содержание права на коммерческую тайну
Институт коммерческой тайны является одним из важных компонентов системы обеспечения устойчивости рынка, ограничения монополизма в производственно-экономических отношениях и через данные факторы в определенной степени оказывает влияние на блок социальных отношений в целом[26].
Как уже говорилось ранее, признаками служебной и коммерческой тайны является действительная или потенциальная коммерческая ценность информации в силу ее неизвестности третьим лицам, отсутствие к ней свободного доступа на законном основании и принятие обладателем информации мер к охране ее конфиденциальности. При этом условием предоставления защиты служит принятие правообладателем необходимых мер для охраны ее конфиденциальности.
Действующее законодательство не содержит прямых требований к субъектам права на коммерческую тайну, однако из анализа существа указанного права можно выявить некоторые параметры, которым должен соответствовать такой субъект, Закон о коммерческой тайне не предусматривает возможности иных условий договора, а получение работником результата, который может охраняться в качестве самостоятельного объекта промышленной собственности, отношения между работником и работодателем регулируются в соответствии с законодательством РФ об интеллектуальной собственности. Другими словами, несмотря на то, что Закон о коммерческой тайне прямо не указывает не невозможность обладания информацией, составляющей коммерческую тайну, физическим лицом, общий смысл указанного нормативного акта свидетельствует именно об этом. То есть можно говорить о том, что режим конфиденциальной информации зависит от статуса субъекта – обладателя такой информации: если это физическое лицо, то следует говорить о личной тайне, если это предприниматель – можно говорить о возможности установления в отношении информации режима коммерческой тайны.
В научной литературе[27] также отрицается возможность того, что обладателем коммерческой тайны является физическое лицо, выступающее в гражданском обороте в качестве потребителя или в своем обычном качестве, а равно и у физического лица, занимающегося предпринимательской деятельностью с нарушением установленного порядка.
По мнению В.О. Калятина[28], физические лица не являющиеся индивидуальными предпринимателями, не могут обладать коммерческой тайной, однако могут приобретать право на использование соответствующей тайны. При этом указанный автор считает, что данное право не монопольно, а только призвано защитить интересы субъекта, в обладании которого находится такая информация. Сама же информация остается свободной. Действующее российское законодательство не устанавливает каких-либо специальных правил для обладания правами на коммерческую тайну для иностранных граждан и иностранных юридических лиц. Они могут обладать данными правами на тех же основаниях, что и российские юридические и физические лица. П.1. ст.2 ГК РФ гласит, что «правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом».
Вышеуказанная классификация субъектов права на коммерческую тайну является не единственной. Так, в частности, В.Н. Лопатин считает, что основными субъектами права на коммерческую тайну являются обладатели коммерческой тайны и их правопреемники. При этом под обладателями коммерческой тайны понимаются физические (независимо от гражданства) и юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации), занимающиеся предпринимательской деятельностью и имеющие монопольное право на информацию, составляющую для них коммерческую тайну.
Выделяются три формы конфиденциальных отношений: конфиденциальные отношения по контракту, по служебным функциям и по условиям договора.
Конфиденциальные отношения по контракту - отношения между сотрудниками и самим предприятием как юридическим лицом, основанием которых является трудовой договор или контракт. Юридически эти отношения закрепляются в виде обязательства (подписки) хранить в тайне те коммерческие секреты о деятельности предприятия, которые станут известны данному лицу. Подобного рода подписка должна сопровождаться разъяснениями относительно круга сведений, представляющих коммерческую тайну предприятия и установленного порядка их защиты. Однако следует отметить тот факт, что указанные отношения не являются предметом гражданского права.
Конфиденциальные отношения по служебным функциям - отношения между конкретным сотрудником и другими сотрудниками этого предприятия. Их основу образуют служебные обязанности, выполняемые сотрудниками в ходе производственно-хозяйственной деятельности в соответствии с должностными инструкциями, в которых должны быть введены соответствующие разделы, предусматривающие порядок сохранения коммерческой тайны этими лицами.
Конфиденциальные отношения по условиям договора - отношения в рамках договорных работ и базирующиеся на договоре между заказчиком и исполнителем. Основанием для возникновения конфиденциальности подобного рода являются договорные отношения, а носителями такой конфиденциальности выступают все участники работ и услуг, предусмотренных договором. Юридически подобная форма конфиденциальности закрепляется в виде четко сформулированных требований и обязательств, которые выдвигают договаривающиеся стороны и закрепляют их в договоре[29].