Напротив, если в гражданско-правовом договоре одна сторона — субъект предпринимательской деятельности, а другая представлена в лице физического лица, то такой договор нельзя отнести к предпринимательскому. Простой пример: покупатель, осуществляющий покупки в магазине розничной торговли, заключает гражданско-правовой договор с коммерческой организацией (универмагом). Такой договор следует считать потребительским, а не предпринимательским, даже если в последующем покупатель решит перепродать приобретенный товар в целях извлечения дохода[9].
Другое дело, когда физическое лицо (без статуса индивидуального предпринимателя) систематически приобретает продукты для дальнейшей их реализации с целью получения прибыли, тогда в силу п. 4 ст. 23 ГК гражданин не вправе ссылаться на то, что он не является предпринимателем.
Следовательно, в каждой конкретной ситуации надо усматривать признаки предпринимательского договора или, напротив, увидеть отсутствие таковых.
Третий критерий отнесения договора к группе предпринимательского — предпринимательская цель использования передаваемого имущества. Как отмечалось ранее, данный критерий применяется, например, при заключении договора финансовой аренды (лизинга). Аналогичные свойства договора применяется и в других случаях.
Подводя итоги сказанному, можно сформулировать следующее определение понятие предпринимательского договора. Предпринимательский (частноправовой договор) есть двух или многостороннее соглашение субъектов предпринимательской деятельности, направленное на осуществление предпринимательских целей в сфере предпринимательской деятельности.
Таким образом, предпринимательский договор — комплексный правовой институт, сочетающий нормы частноправовых и публичных начал. Поэтому можно утверждать, что предпринимательский договор представляет собой межотраслевое (комплексное) понятие.
1. заключаться без принуждения;
2. быть установлен либо законом, либо соглашением, заключенным в соответствии с требованиями закона (ст. 420, 421, 422 ГК РФ);
3. вступить в законную силу с момента его заключения (существуют и иные сроки по соглашению сторон, либо установленные законом) (ст. 425 ГК РФ).
2. Система предпринимательских договоров
Предпринимательские договоры должны быть классифицированы, в первую очередь, с позиций государственного регулирования предпринимательства[10]. Необходимо выделить три основных правовых режима данного регулирования. Первый из них, который можно обозначить как режим активного регулирования, имеет своим предметом сферы, особо важные с точки зрения экономической безопасности: производство и транспортировка нефти, нефтепродуктов и газа, энергоснабжение, связь, формирования государственных резервов и т.д.
Второй режим предполагает умеренное государственное регулирование, ограничивающееся определением параметров деятельности коммерческих организаций (технические регламенты, правила и прочее), но не затрагивающее по общему правилу свободу договора.
Третий правовой режим — минимальный — относится к таким видам коммерческой деятельности, как организация туризма, зрелищных мероприятий, где возможности для государственного регулирования даже посредством технико-юридических норм практически отсутствуют.
Предпринимательские договоры следует различать по объекту и предмету.
На первое место необходимо поставить договоры, направленные на передачу имущества. Они представлены в ГК РФ поставкой товаров, в том числе для государственных нужд, контрактацией, энергоснабжением, продажей недвижимости и продажей предприятия. Все они, имея в виду передачу имущества в собственность, составляют подвид названных договоров, в то время как другой их подвид связан с передачей имущества во временное пользование. К нему относится аренда, в том числе транспортных средств, зданий и сооружений, предприятий, а также финансовая аренда (лизинг).
Следующий вид составляют договоры, направленные на выполнение работ. К ним относится подряд с его разновидностями (строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) и договоры на выполнение научно-исследовательских и прочих близких к ним работ.
Третий вид представлен договорами, направленными на оказание услуг. ГК РФ (ст. 779) определяет услуги как действия или деятельность, осуществляемые исполнителем по заданию заказчика; эти действия (деятельность) и составляют объект подобных договоров. Какого-либо вещественного результата обязательства данного вида не создают. Он или вообще отсутствует, либо находится вне правоотношения. Не имеют такого результата, например, услуги по обучению, аудиту, демонстрации кинофильмов, а в тех случаях, когда услуга и влечет какие-то материальные последствия, они находятся за пределами договора.
Одним из наиболее серьезных ограничений служит заключение сторонами так называемого предварительного договора, после чего им не остается ничего другого, как вступить по прошествии определенного периода времени в основное обязательство. Предварительный договор не создает для них никаких иных обязанностей, кроме как заключить основной. Таким образом, если на стадии предварительного договора еще возможен выбор контрагента, согласного на вступление в него, то после его оформления вопрос о выборе не возникает. Складывается ситуация, когда обязанность конкретных субъектов заключить договор основана на добровольно принятом ими обязательстве — предварительном договоре (ст. 421 ГКРФ).
Вступая в предварительный договор, стороны сами ограничивают свою свободу. Но она может быть ограничена также и договором присоединения.
Ограничение состоит в самом содержании договора, которое заранее определено субъектом, в роли которого может выступать банк, энергоснабжающая организация, транспортная компания и т.п. Всякий, кто намерен заключить такой договор, оказывается перед выбором: вступить в него на предложенных условиях или воздержаться от этого. Именно так и понимается данный вопрос в п. 1 ст. 428 ГК РФ, где говорится, что договором присоединения является договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
В большинстве случаев предприниматели выделяют следующие типы договоров:
• учредительный договор;
• договор купли-продажи;
• договор имущественного найма;
• договор аренды;
• договор лизинга;
• договор подряда;
• договор о кооперации;
• договор о создании консорциума;
• договор поручения;
• договор комиссии;
• агентский договор;
• договор об исключительной продаже товаров;
• договор о франчайзинге;
• договор о факторинге;
• договор хранения;
• договор о создании совместного (смешанного) предприятия;
• договор проектного финансирования.
К договорам, заключаемым между предпринимателями, относятся договоры:
· поставки товаров с предпринимательскими целями,
· контрактации,
· коммерческой концессии,
· финансовой аренды (лизинга),
· складского хранения,
· страхования предпринимательских рисков,
· договор простого товарищества, заключенный для осуществления предпринимательской деятельности, трудовой договор, а также иные договоры, сторонами которых являются субъекты предпринимательства.
Договорами, в которых одна сторона выступает в качестве предпринимателя, являются договоры:
· розничной купли-продажи,
· проката,
· банковского вклада и банковского счета,
· кредитный договор,
· договоры энергоснабжения,
· перевозки грузов,
· транспортной экспедиции,
· строительного подряда,
· агентский договор
· другие.
Система предпринимательских договоров
| № | название договора | наименование сторон | юридическая квалификация | нормативная основа | |
| 1. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ПЕРЕДАЧЕ ИМУЩЕСТВА В СОБСТВЕННОСТЬ | |||||
| 1.1 | договор купли-продажи | продавец-покупатель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 454 - 505 ГК РФ | |
| а) договор розничной купли-продажи | продавец-покупатель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 492-505 ГК РФ | ||
| 1.2 | договор поставки | поставщик-покупатель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 506-534 ГК РФ | |
| а) договор поставки для государственных нужд | поставщик государственный заказчик | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 535-538 ГК РФ | ||
| 1.3 | договор контрактации | производитель-заготовитель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 535-538 ГК РФ | |
| 1.4 | договор энергоснабжения | снабжающая сторона - потребитель (абонент) | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 535-538 ГК РФ | |
| 1.5 | договор продажи недвижимости (должна быть государственная регистрация) | продавец-покупатель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 549-558 ГК РФ | |
| 1.6 | договор продажи предприятия (должна быть государственная регистрация) | продавец-покупатель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 559-566 ГК РФ | |
| 1.7 | договор мены | продавец-покупатель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 567-571 ГК РФ | |
| 2. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ПЕРЕДАЧЕ ИМУЩЕСТВА В ПОЛЬЗОВАНИЕ | |||||
| 2.1 | договор аренды (имущественный найм) | арендодатель (наймодатель) - арендатор (наниматель) | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 606-625 ГК РФ | |
| 2.2 | договор проката (бытовой прокат) | арендодатель-арендатор | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 626 - 631 ГК РФ | |
| 2.3 | договор аренды транспортных средств а) с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации | арендодатель-арендатор | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 632-641 ГК РФ | |
| 2.4 | договор финансовой аренды (лизинг) | арендодатель - арендатор - продавец | трехсторонний консенсуальный возмездный | ст. 665-670 ГК РФ | |
| 3. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ПРОИЗВОДСТВУ РАБОТ | |||||
| 3.1 | договор подряда | подрядчик-заказчик | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст.702-729 ГК РФ | |
| 3.2 | договор бытового подряда (должно быть лицензирование ) | подрядчик - заказчик | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 730-739 ГК РФ | |
| 3.3 | договор строительного подряда а) подряд на капитальное строительство | подрядчик - заказчик | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 740-757 ГК РФ | |
| 3.4 | договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ | подрядчик (проектировщик), изыскатель - заказчик | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 758-762 ГК РФ | |
| 3.5 | договор подрядных работ для государственных нужд | подрядчик - государственный заказчик | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 763 - 768 ГК РФ | |
| 4. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО РЕАЛИЗАЦИИ ТВОРЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ | |||||
| 4.1 | договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ | заказчик-исполнитель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 769-778 ГК РФ | |
| 5. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ОКАЗАНИЮ УСЛУГ | |||||
| 5.1 | транспортные договоры а) договор перевозок и груза | отправитель - перевозчик - поручатель | двухсторонний или многосторонний возмездный или безвозмездный консенсуальный для организации реальный для граждан | ст. 784 - 800 ГК РФ КТЖ УЖД УАТ | |
| б) договор перевозки пассажиров | пассажир - перевозчик | ||||
| в) договор фрахтования (чартер) | фрахтовщик - фрахтователь | ||||
| г) прямое смешанное сообщение | |||||
| 5.2 | договор транспортной экспедиции | экспедитор-клиент (грузоотправитель или грузополучатель) | См. транспортные договора | ст. 801 - 806 ГК РФ | |
| 5.3 | договор займа | займодавец - заемщик | двухсторонний реальный возмездный | ст. 807 - 818 ГК РФ | |
| 5.4 | кредитный договор а) договор товарного кредита | кредитор - заемщик | двухсторонний реальный возмездный | ст. 819 - 823 ГК РФ | |
| б) коммерческий кредит | кредитор - заемщик | двухсторонний реальный возмездный | ст. 823 ГК РФ | ||
| 5.5 | договор финансирования под уступку денежного требования | финансовый агент - клиент (кредитор) | двухсторонний реальный возмездный | ст. 824 - 833 ГК РФ | |
| 5.6 | договор банковского вклада (у банка должна быть лицензия на данную деятельность) а) вклад до востребования б) срочный вклад | вкладчик - банк | двухсторонний реальный возмездный | ст. 834 - 844 ГК РФ Закон РФ "О банках и банковской деятельности" 1990/95 | |
| 5.7 | договор банковского счета | клиент (владелец счета) - банк | двухсторонний реальный возмездный | ст. 845 - 860 ГК РФ Закон РФ "О банках и банковской деятельности" 1990/95 | |
| 5.8 | договор хранения | хранитель - поклажедатель | двухсторонний реальный возмездный | ст. 886 - 926 ГК РФ | |
| а) договор складского хранения б) договор в ломбарде в) договор хранения ценностей в банке г) договор хранения ценностей в банковском сейфе д) договор хранения в камерах хранения транспортных организаций е) договор хранения в гардеробах организаций | ст.907 - 918 ГК РФ ст.912 ГК РФ ст.922 ГК РФ ст.923 ГК РФ ст.924 ГК РФ | ||||
| ж) договор хранения в гостинице | см. договор хранения | ст. 925 ГК РФ | |||
| з) договор хранения вещей, являющихся предметом спора (секвестр) | см. договор хранения | ст. 926 ГК РФ | |||
| 5.9 | договор страхования | страховщик - страхователь | двухсторонний возмездный | ст. 927 - 970ГК РФ | |
| а) договор имущественного страхования | ст. 929 ГК РФ | ||||
| б) договор личного страхования | см. договор страхования | ст. 934 ГК РФ | |||
| 6. ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ОКАЗАНИЮ ЮРИДИЧЕСКИХ И ФАКТИЧЕСКИХ УСЛУГ | |||||
| 6.1 | договор поручение | поверенный - поверитель | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 971 - 979ГК РФ | |
| 6.2 | действие в чужом интересе без поручения | лицо, действующее в чужом интересе - заинтересованное лицо | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 980 - 989 ГК РФ | |
| 6.3 | договор комиссии | комиссионер - комитент | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 990 - 1004ГК РФ | |
| 6.4 | агентский договор | агент - принципал | двухсторонний консенсуальный возмездный | ст. 1005-1011 ГК РФ | |
| 6.5 | договор доверительного управления имуществом | учредитель управления - доверительный управляющий - выгодоприобретатель | трехсторонний консенсуальный возмездный | ст. 1012-1026ГК РФ | |
| 6.6 | договор коммерческой концессии | правообладатель - пользователь | двухсторонний консенсуальный возмездный | ||