Глава 4. Таможенно-правовые аспекты соблюдения прав человека при проведении личного досмотра
Статья 2 Конституции РФ провозглашает важнейшее правовое положение, согласно которому "человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства"; закрепляя, таким образом, принцип приоритета личности.
Все необходимые гарантии соблюдения прав человека и гражданина, закрепленные Конституцией РФ, в том числе право на личную неприкосновенность и охрану достоинства личности государством, содержит Таможенный кодекс РФ (ТК РФ), признавая личный досмотр (ст. 373 ТК РФ) исключительной формой таможенного контроля
Личный досмотр может быть проведен по решению начальника таможенного органа или лица, его замещающего, при наличии оснований предполагать, что физическое лицо, следующее через Государственную границу Российской Федерации и находящееся в зоне таможенного контроля (месте производства таможенного оформления) или транзитной зоне аэропорта, открытого для международного сообщения, скрывает при себе и добровольно не выдает товары, запрещенные соответственно к ввозу на таможенную территорию Российской Федерации и вывозу с этой территории или перемещаемые с нарушением порядка, установленного ТК РФ. Местом производства таможенного оформления признаются международные морские (речные) и воздушные порты, автомобильные пункты пропуска через Государственную границу Российской Федерации и транспортные средства.
В действующем законодательстве отсутствует перечень оснований личного досмотра, что является упущением со стороны законодателя. Инструкция о порядке проведения личного досмотра физических лиц, следующих через таможенную границу Российской Федерации либо находящихся в зоне таможенного контроля или транзитной зоне аэропорта, открытого для международного сообщения, предусматривала следующие основания:
- соответствующие сведения, содержащиеся: в сообщениях и заявлениях российских и иностранных лиц; в материалах, поступивших от правоохранительных, контролирующих и иных государственных органов Российской Федерации; в информации, поступившей от таможенных и иных правоохранительных служб и других компетентных органов иностранных государств, международных организаций; в материалах, поступивших от других таможенных органов Российской Федерации;
- непосредственное обнаружение должностными лицами таможенного органа любых признаков, прямо или косвенно указывающих на то, что физическое лицо скрывает при себе и не выдает товары, являющиеся объектами нарушения таможенного законодательства Российской Федерации или международного договора Российской Федерации.
Так, в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий при проведении таможенного контроля пассажиров рейса "Душанбе - Москва" сотрудники по борьбе с контрабандой наркотиков Домодедовской таможни задержали гражданина Таджикистана, который пытался провезти в собственном желудке около 350 г наркотического вещества.
Рентгеноскопическое исследование брюшной полости пассажира показало наличие в ней посторонних предметов. Позднее, при проведении специальных медицинских процедур в стационаре, из полости желудка мужчины было извлечено 53 контейнера, содержащих порошкообразное вещество белого цвета. Экспресс-анализ (наркотест), проведенный таможенниками, дал положительную реакцию на наркотическое вещество – героин.
Учитывая то обстоятельство, что указанная Инструкция в настоящее время утратила силу, представляется необходимым закрепить непосредственно на федеральном уровне основания проведения личного досмотра.
Проведение личного досмотра связано с определенными ограничениями прав и свобод человека, поэтому решение о его осуществлении может принять только начальник таможенного органа, где проходит таможенное оформление, или лицо, которое его заменяет. Такое решение оформляется письменно путем наложения резолюции на таможенной декларации, поданной физическим лицом, либо на рапорте должностного лица таможенного органа либо отдельным актом.
Процедура личного досмотра включает в себя три этапа: подготовительный этап, этап непосредственного личного досмотра и завершающий этап.
Первая, подготовительная, стадия включает обязанность должностного лица таможенного органа, на которое возложено проведение личного досмотра, объявить досматриваемому лицу о принятом решении провести личный досмотр, ознакомить его с правами и обязанностями при проведении такого досмотра и предложить добровольно выдать скрываемые товары. Факт его ознакомления с решением лицо, подвергнутое личному досмотру, должно удостоверить путем соответствующей надписи на решении провести личный досмотр. В случае отказа от этого должностное лицо таможенного органа делает отметку, удостоверив ее собственной подписью.
Личный досмотр должен проводиться одним или несколькими должностными лицами таможенного органа с обязательным присутствием двух понятых. Лица, участвующие в личном досмотре, должны быть совершеннолетними и, за исключением медицинского работника, одного пола с досматриваемым. При этом личный досмотр может осуществляться только в специально оборудованном для этих целей изолированном помещении таможенного органа, отвечающем элементарным санитарно-гигиеническим требованиям, доступ в который посторонних лиц исключен. В исключительных случаях личный досмотр может проводиться в изолированном, отвечающем санитарно-гигиеническим требованиям помещении аэропорта, вокзала, транспортного средства (каюта, купе и т.п.), а также в изолированном помещении транспортных организаций, правоохранительных и иных государственных органов Российской Федерации.
Необходимо отметить, что таможенники имеют право только на досмотр одежды физического лица и того, что при нем находиться в данный момент. Право обследовать тело имеет только медицинский работник, причем предполагается только поверхностный осмотр тела. Никаких дополнительных требований или мероприятий по поводу проведения личного досмотра проводиться не может, следовательно, предложение пройти рентгенологическое обследование не имеет под собой основания. Однако на практике такие исследования проводятся, что обусловлено возросшей в последние годы активностью наркокурьеров, провозящих запрещенные к перемещению товары во внутренних органах.
В связи с тем что законодательство не предусматривает других способов выявления нарушителей, провозящих контрабандный товар внутри своего тела, представляется целесообразным проведение необходимых медицинских мероприятий, в том числе и рентгеноскопических исследований. И, следовательно, данная процедура не может считаться нарушением правил проведения личного досмотра.
Исходя из обязанности государства соблюдать права и свободы человека, таможенные органы обязаны проводить личный досмотр в корректной форме, исключающей унижение достоинства личности и причинение неправомерного вреда здоровью и имуществу досматриваемого лица, в пределах, необходимых для обнаружения скрытых товаров. Однако указанные пределы законодательством не конкретизированы. Если в процессе личного досмотра неправомерными действиями таможенников имуществу досматриваемого лица был причинен вред, то данное лицо, реализуя свое право, предусмотренное ст. 53 Конституции РФ, может потребовать возмещения причиненного вреда в соответствии с законодательством Российской Федерации. Следует заметить, что вред может не только быть причинен незаконными действиями (бездействием) таможенных органов, но и являться следствием деятельности, предусмотренной таможенным законодательством, поскольку нередко при таможенном контроле возникает необходимость причинения вреда, в противном случае невозможно осуществление эффективного таможенного контроля.
На завершающем этапе личного досмотра происходит документальное оформление: составляется протокол. В нем, помимо формальностей, должна быть детально описана вся процедура и указаны ее результаты. Протокол составляется в двух экземплярах, подписывается должностным лицом, проводившим личный досмотр, физическим лицом, в отношении которого был проведен личный досмотр, понятыми, а при обследовании тела досматриваемого - медицинским работником. В момент подписания протокола лицо, в отношении которого был проведен личный досмотр, может указать в нем о предполагаемых нарушениях законодательства. В этом случае только протокол будет служить основным доказательством как при привлечении лица к уголовной ответственности, так и при обжаловании им действий должностных лиц таможенных органов.
Анализируя вышесказанное, можно сформулировать следующее определение личного досмотра. Личный досмотр - это исключительная форма таможенного контроля, представляющая собой осмотр физического лица и вещей, находящихся при нем, нацеленная на выявление правонарушителя, при наличии достаточных оснований предполагать, что данное лицо скрывает при себе или добровольно не выдает запрещенные к перемещению через таможенную границу предметы.
Глава 5. Проблемы применения процедуры личного досмотра в различных отраслях права
На практике возникают трудности с применением процедуры личного досмотра граждан, поскольку нет юридической формулировки понятия "личный досмотр" в тех отраслях законодательства (административное, таможенное), где он применяется. Нет и толкования этого понятия законодателем.
Толковый словарь С.И. Ожегова трактует досмотр как проверочный осмотр. Следовательно, личный досмотр - это проверочный осмотр гражданина.
В ст. 27.7 КоАП РФ, регламентирующей порядок проведения личного досмотра, нет его толкования в отличие от досмотра вещей, которым признается обследование вещи без нарушения ее конструктивной целостности. Личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым и в присутствии двух понятых того же пола, а в исключительных случаях - и без понятых, с целью обнаружения орудий совершения либо предметов административного правонарушения. В то же время неясно, что подразумевается под личным досмотром, неясно, какие действия допустимы в ходе досмотра (визуальный поверхностный осмотр гражданина, со снятием верхней одежды или нет), каким образом проверяется содержимое карманов одежды (либо предлагается гражданину выдать содержимое карманов, либо досматривающий сам это делает, если да, то в каких случаях). Не оговорено применение в ходе досмотра технических средств. Не регламентированы действия должностного лица в случае отказа гражданина от личного досмотра и возможность в этом случае проведения принудительного личного досмотра.