Вопросы информационно-коммерческой безопасности занимают особое место и в связи с возрастающей ролью информации в жизни общества требуют особого внимания. Успех производственной и предпринимательской деятельности в немалой степени зависит от умения распоряжаться таким ценнейшим товаром, как информация, но выгодно использовать можно лишь ту информацию, которая требуется рынку, но неизвестна ему. Поэтому в условиях ужесточения конкуренции успех предпринимательства, гарантия получения прибыли все в большей мере зависят от сохранности в тайне секретов производства, опирающихся на определенный интеллектуальный потенциал и конкретную технологию по защите коммерческой тайны на объекте информатизации.
Под коммерческой информацией в настоящем докладе предлагается понимать информацию, использование которой дает организации преимущества в конкурентной борьбе. Не всегда предприятию выгодно "делиться опытом" (только в том случае, если оно уже знает как сделать еще лучше), поэтому и возникает необходимость сохранять в тайне сведения о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности, использование которой конкурентами может навредить бизнесу.
Такую информацию принято считать конфиденциальной, т.е. ограниченной в распространении определенным кругом лиц, и охранять в режиме коммерческой тайны. В разных странах институт коммерческой тайны имеет целый спектр близких, но не всегда идентичных названий: коммерческий секрет, торговый секрет, производственная тайна, ноу-хау и другие. Это связано с национальными особенностями законодательства и тем, что в большинстве стран данный институт продолжает развиваться (поскольку развиваются информационные технологии, а, значит и способы несанкционированного доступа к информации, становятся более важными новации в организационной, управленческой и финансовой сферах). Во многих странах до сих пор законодательство о коммерческой тайне разбросано по различным кодексам и законам. Однако наблюдается тенденция разработки единого или унифицированного нормативного акта (например, в США, Корее, Тайланде, Китае и других странах). По содержанию коммерческая тайна в разных странах также отличается, но чаще всего она либо включает ноу-хау, либо им ограничивается. И это не случайно, ведь ноу-хау возникло как альтернатива патентной охране результатов интеллектуальной деятельности. Часто предприятию выгоднее не патентовать изобретения, используемые в производстве (это дорого и трудоемко), а просто засекретить их.
В ряде международных Конвенций и в документах ВОИС получение конфиденциальной коммерческой информации конкурента путем промышленного шпионажа или подкупа его служащих рассматривается как один из видов недобросовестной конкуренции. Парижская Конвенция по охране промышленной собственности рассматривает право на пресечение недобросовестной конкуренции как особый элемент промышленной собственности.
Правовые основания для защиты коммерческой тайны содержатся в ряде актов российского законодательства:
· статья 34 Конституции Российской Федерации, запрещающая недобросовестную конкуренцию и гарантирующая защиту интеллектуальной собственности;
· статья 139 части первой и статьи 771, 772 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации, закрепляющие институт коммерческой тайны в стране и определяющие основные принципы соблюдения конфиденциальности при выполнении научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ;
· статья 10 Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", устанавливающая, что разглашение коммерческой тайны является актом недобросовестной конкуренции;
· статья 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик, обеспечивающая правовую охрану секретов производства (ноу-хау);
· Постановление Правительства РСФСР от 05.12.95 № 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну";
· Указ Президента РФ № 188 от 6 марта 1997 года "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера", согласно которому, коммерческая тайна это сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с ГК РФ и федеральными законами.
Кроме этого коммерческая тайна упоминается, но не расшифровывается в законах и иных нормативных актах, которых более двухсот. Однако указанные нормы не только не создают механизма защиты коммерческой тайны, но и содержат внутренние противоречия.
Развитию института коммерческой тайны в России многое препятствует. Прежде всего, отсутствие у государства (его чиновников) привычки считаться с чужими тайнами - результат генетической привязанности к государственной тайне. Фактически отсутствует и ответственность органов власти за сохранность полученной ими информации, составляющей коммерческую тайну. Вместе с тем, государство пытается распоряжаться коммерческой тайной как своей собственной. Особенность же коммерческой тайны состоит в том, что государство лишь обеспечивает судебную защиту участников правоотношений, все остальные функции по охране коммерческой тайны берут на себя ее обладатели. Причем излишняя регламентация мер охраны может нанести ущерб обладателю, т.к. он сам должен соотнести ценность информации и затраты на ее охрану.
Помимо этого существуют непреодолимые противоречия между интересами авторов инноваций и теми, кто делает бизнес на не охраняемых патентом инновациях, игнорируя при этом интересы авторов. Особенно остро эти противоречия проявляются в оборонной и военной промышленности, сохранившей интеллектуальный потенциал и с трудом выживающей в условиях "новой экономики". По данным независимых обследований до 32% оборонных предприятий находятся под контролем криминала.
Еще одна причина связана с отсутствием более-менее согласованной в научной среде концепции правовых институтов коммерческой тайны и ноу-хау, поэтому "каждый пишет как он слышит".
Существующие нормы федерального законодательства не определяют меры защиты коммерческой тайны, законные (и не законные) способы ее получения, не устанавливают ответственность лиц, которым она стала известна в силу различных обстоятельств, то есть не создают конкретные механизмы реализации прав обладателей коммерческой тайны.
Отсутствие правовых механизмов охраны коммерческой тайны (включая ноу-хау) ставит российских участников международных товарных рынков в неравные условия по отношению к иностранным партнерам, не позволяет защищать интересы иностранных производителей на российском рынке, затрудняет защиту прав авторов непатентуемых изобретений, ограничивает возможности реализации прав граждан на информацию, создаваемую в предпринимательских структурах, и, в то же время, не создает условий для охраны коммерческой тайны органами государственной власти.
Эти обстоятельства предопределяют необходимость разработки проекта федерального закона "О коммерческой тайне". Соответствующий законопроект был внесен Правительством РФ, подготовлен ко второму чтению и включен в порядок работы Государственной Думы.
Как член рабочей группы по подготовке законопроекта хочу рассказать, с какими проблемами мы столкнулись и какие решения были приняты по некоторым вопросам.
1. Понятие коммерческой тайны. Что это: информация, режим защиты информации, свойство информации? Законопроект оперирует, преимущественно, понятием "информация, составляющая коммерческую тайну". Но поскольку в названии используется иное понятие, рабочая группа согласилась с определением, предложенным Правовым управлением Государственной Думы, которое рассматривает коммерческую тайну как "конфиденциальность информации". Понятие конфиденциальности в российском законодательстве не определено, а в базовом Федеральном законе "Об информации, информатизации и защите информации" определяется и используется противоречиво. Кроме того, в российском законодательстве часто используется словосочетание "разглашение тайны", имея в виду разглашение информации, эту тайну составляющей. Учитывая эти обстоятельства, введение указанного термина в закон "О коммерческой тайне" мне представляется не достаточно оправданным. Понятие информации, составляющей коммерческую тайну, соответствует положениям статьи 138 ГК РФ, хотя эти положения с очевидностью требуют уточнения. Уточнение в дальнейшем положений ГК РФ потребует внесения синхронных изменений и в Закон "О коммерческой тайне".
2. Субъекты правоотношений, регулируемых законопроектом это, прежде всего, юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии с гражданским законодательством, в том числе: обладатели информации, составляющей коммерческую тайну, их контрагенты, и работники указанных организаций, а также органы государственной власти, иные государственные органы и органы местного самоуправления, которые вправе запросить такую информацию у обладателя, если это необходимо для выполнения ими возложенных на них функций. Таким образом, законопроект не запрещает устанавливать режим коммерческой тайны на некоммерческих предприятиях, поскольку они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность с учетом ограничений, налагаемых специальным законодательством.
3. Соотношение коммерческой тайны и ноу-хау. Это камень преткновения в законодательстве о коммерческой тайне. В свое время присутствие в принятом Государственной Думой Федеральном законе "О коммерческой тайне" положений об особенностях регулирования ноу-хау в режиме коммерческой тайны послужило одним из оснований для вето Президента РФ. Учитывая это, в новом законопроекте ноу-хау лишь упоминается в определении информации, составляющей коммерческую тайну. По умолчанию предполагается, что все положения законопроекта в равной степени распространяются и на результаты интеллектуальной деятельности, охраняемые в режиме коммерческой тайны. Особенности охраны результатов интеллектуальной деятельности в режиме коммерческой тайны предполагают регулирование порядка распределения прав на эти результаты между автором и другими субъектами. Эти положения выходят за рамки законопроекта, поскольку сфера его действия ограничена регулированием отношений, связанных с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации и охраной ее конфиденциальности.