Привлечение работника к работе в сверхурочное время оформляется в письменном виде, при этом должно быть получено письменное согласие работника.
В ст.152 ТК устанавливается (как и в КЗоТе), что сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Но конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу мoгут определяться коллективным или трудовым договором. А по желанию работника сверхурочная работа может компенсироваться представлением дополнительного времени отдыха, но не меньше отработанного сверхурочно (в КЗоТе компенсация сверхурочных работ отгулом не допускалась).
Для учета используются документы с указанием отработанного каждым конкретным работником времени и других данных, необходимых для определения доплат за сверхурочные часы
Часть 4 ст.99 ТК содержит лишь примерный перечень работников, привлечение которых к сверхурочным работам ограничивается. При этом установлены две группы работников: первые - те, которых запрещено привлекать к сверхурочной работе; вторые - которые могут привлекаться к такой работе, но при соблюдении перечисленных в настоящей статье условий.
К первой группе работников относятся:
беременные женщины;
работники в возрасте до восемнадцати лет; - другие категории работников в соответствии с федеральным законом.
Работники второй группы к сверхурочной работе могут привлекаться, но только при условии их согласия, оформленного в письменной форме, и при условии, если такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. К ним относятся следующие работники:
женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет;
инвалиды.
При этом законодатель устанавливает обязательное правило в отношении вышеперечисленных категорий работников: они должны быть ознакомлены со своим правом отказаться от работы в ночное время в письменной форме.
Есть ряд норм, корреспондирующих по своему содержанию с комментируемой статьей ТК. Например, правило о запрещении привлечения беременных женщин к сверхурочным работам предусмотрено в ст.259 ТК.
Согласно положениям ст.268 ТК работникам моложе 18 лет законодательно установлена дополнительная гарантия о запрете привлечения их к сверхурочной работе.
Дополнительные ограничения по привлечению к сверхурочной работе установлены в ст.259 ТК и для женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет; работников, имеющих детей-инвалидов или инвалидов с детства до достижения ими возраста 18 лет; работников, осуществляющих уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением. Для привлечения этих категорий работников к сверхурочным работам необходимо получение их письменного согласия, и к тому же это возможно только при условии, что нет запрета медицинскими рекомендациями. При этом указанные работники должны быть ознакомлены в письменной форме со свои правом отказаться от привлечения к сверхурочным работам.
Комментарий К.Н. Гусова
§ 1. При поденном учете рабочего времени работа сверх установленной продолжительности рабочего дня считается сверхурочной.
При суммированном учете сверхурочной будет считаться работа сверх установленной продолжительности рабочей смены
§ 2. Не признается сверхурочной работа сверх установленной продолжительности рабочего дня при отработке нормы часов при гибком графике работы (см. комментарий к ст.102 ТК).
§ 3. Не является сверхурочной работа, при которой фактическая продолжительность ежедневной работы в отдельные дни может не совпадать с продолжительностью смены по графику (см. комментарий к ст.104 ТК).
§ 4. Работа сверх обусловленной продолжительности рабочего дня работников с ненормированным рабочим днем, если она компенсируется дополнительным отпуском больше 28 календарных дней, не считается сверхурочной.
§ 5. Не считается сверхурочной работа в часы отработки отпуска без сохранения заработной платы, а также работа, выполненная в порядке совместительства (сверх установленной продолжительности рабочего времени), работы, выполненные работником сверх предусмотренного трудовым договором времени, но в пределах установленной продолжительности рабочего дня (смены), работающим неполный рабочий день (постановление Пленума Верховного Суда от 24 ноября 1978 г.).
§ 6. Сверхурочная работа может производиться по распоряжению или с ведома администрации.
Обычно о производстве сверхурочных работ издается приказ, в котором оговариваются причины, по которым они необходимы, категории работников, привлекаемых к работам. Однако если такой приказ не издан, а было устное распоряжение кого-либо из представителей администрации, то работа признается сверхурочной
§ 7. Законодательство допускает привлечение к сверхурочным работам также в случае необходимости выполнения погрузочно-разгрузочных операций, связанных с ними работ на транспорте, при необходимости освобождения складских помещений железнодорожного, водного и местного транспорта, а также для производства погрузки и выгрузки вагонов и судов с целью предупреждения скопления грузов в пунктах отправления и назначения, простоя подвижного состава; работ по выкупу, разгрузке и вывозке грузов с территорий станций, пристаней и портов, подвозке грузов к станциям, пристаням и портам, погрузке в вагоны, на суда и составлению документов.
§ 8. В случае привлечения к сверхурочным работам в нарушение установленного порядка (ст.99 ТК РФ) виновные должностные лица несут дисциплинарную, административную и уголовную ответственность (ст.419 ТК РФ).
§ 9. Статья 99 указывает, что привлечение работников к сверхурочным работам в иных случаях (кроме перечисленных в ч.2 ст.99), допускается только с письменного согласия работника с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации. Порядок учета мнения выборного профсоюзного органа при привлечении к сверхурочным работам регулируется ст.372 ТК Р Ф (см. комментарий к ней).
10. Выборный профсоюзный орган должен рассмотреть заявку администрации на своем заседании. Заседание считается правомочным, если на нем присутствовало не менее половины из числа избранных в профсоюзный орган. Решение принимается большинством голосов. Не допускается рассмотрение заявок единолично председателем профкома.
11. При решении вопроса о привлечении к сверхурочным работам выборный профсоюзный орган обязан выяснить:
1) истинные причины привлечения к сверхурочным работам;
2) являются ли эти причины и случай исключительными, предусмотренными ч.2 ст.99 ТК РФ;
3) при рассмотрении каждой из кандидатур работников, привлекаемых к сверхурочным работам, выясняется: не относится ли он к категории работников, предусмотренных в ч.4 ст.99 ТК РФ; давали ли согласие работники, указанные в ст.99 ТК РФ, на их привлечение к сверхурочным работам;
4) не превышает ли количество сверхурочных работ каждого работника соответственно 4 часов в течение 2 дней подряд и 120 часов в год.
§ 12. Положением о рабочем времени и времени отдыха работников отдельных категорий - плавсостава судов флота рыбной промышленности (утверждено постановлением Госкомтруда СССР, Госпланом СССР и ВЦСПС от 21 апреля 1960 г. // Бюллетень Госкомтруда СССР. 1960. № 8), плавсостава судов морского флота (утверждено постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 21 марта 1960 г. // Бюллетень Госкомтруда СССР. 1960. № 7) - может устанавливаться предельное количество сверхурочных работ в течение месяца не более 10 часов (за исключением авральных, погрузочно-разгрузочных работ, а также работ, выполняемых за недостающих по штату членов экипажа).
§ 13. Выборный профсоюзный орган обязан контролировать действия администрации по ведению точного учета сверхурочных работ, выполняемых каждым работником.
Комментарий С.А. Панина
1. Работа за пределами установленной продолжительности рабочего времени, ежедневной работы (смены), а также работа сверх нормального числа рабочих часов за учетный период может быть признана сверхурочной только в том случае, если она выполнена работником по инициативе работодателя.
Основанием для привлечения работника к сверхурочным работам является приказ (распоряжение) работодателя. В судебной практике работа признается сверхурочной и тогда, когда приказа (распоряжения) о привлечении к сверхурочной работе не издавалось, но работа производилась с ведома работодателя (т.е. работодатель знал об этой работе и допустил ее).
2. Работа признается сверхурочной независимо от того, входила она в круг обязанностей работника в соответствии с трудовым договором или работник выполнял другую порученную работодателем работу.
3. Не считается сверхурочной работа по совместительству, а также работа сверх установленной продолжительности рабочего дня, выполняемая работником с ненормированным рабочим днем, если она компенсируется ему ежегодным дополнительным оплачиваемым отпуском.
В том случае, когда отпуск за ненормированный рабочий день не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени работнику с ненормированным рабочим днем с его письменного согласия компенсируется как сверхурочная работа (ст.119 Кодекса).
4. Во всех случаях работодатель может привлечь работника к выполнению сверхурочных работ только с его письменного согласия.
Привлечение к сверхурочным работам в других случаях, помимо перечисленных в части второй ст.99 Кодекса, допускается только с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации. В этом случае порядок учета мнения выборного профсоюзного органа определяется в соответствии со ст.372 Кодекса.