В процедурах внешнего управления и конкурсного производства представитель учредителей (участников) должника либо собственника должника - унитарного предприятия реализует право на отвод одной из кандидатур арбитражного управляющего от имени должника. Указанное полномочие прямо не предусмотрено Законом о банкротстве, на сей счет имеется разъяснение Пленума ВАС РФ от 08.04.2003 N 4 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (п. 5)[7], которое повсеместно используется в правоприменении.
В процедуре конкурсного производства представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия или представитель (учредителей) участников должника обладает правами лиц, участвующих в деле о банкротстве, т.е., по сути, в полной мере включается в управленческий процесс (например, он вправе контролировать действия конкурсного управляющего и обратиться в суд с требованием о его отстранении), поскольку органы управления должника теряют свои полномочия.
Допуск указанных лиц к управлению в процессе банкротства осуществляется и посредством участия их в собрании кредиторов. Согласно ст. 12 Закона о банкротстве в собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель учредителей (участников) должника и представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов (что не позволяет рассматривать их в качестве полноценных субъектов управления).
Кроме того, указанные лица вправе обжаловать действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие права и законные интересы участников должника или собственника имущества должника - унитарного предприятия (ст. 60 Закона о банкротстве).
Одной из ключевых фигур любого дела о банкротстве на всех его стадиях является арбитражный управляющий, на которого возложено непосредственное проведение процедур банкротства должника, а при осуществлении внешнего управления и конкурсного производства на него возлагаются также функции руководителя соответствующей организации.
Арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий или конкурсный управляющий) - гражданин Российской Федерации, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных Законом о банкротстве полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций (ст. 2).
Следует отметить, что Закон о банкротстве 1992 г. называл арбитражным управляющим субъекта, который осуществлял внешнее управление имуществом должника; при этом особая, обобщенная категория арбитражных управляющих не выделялась.
Закон о банкротстве 1998 г. предъявлял требования к арбитражным управляющим чисто формальные: арбитражным управляющим назначалось физическое лицо, зарегистрированное в арбитражном суде (например, по состоянию на 3 декабря 2002 г. в Арбитражном суде г. Москвы было зарегистрировано арбитражных управляющих с 1-й категорией лицензий - 1235, со 2-й категорией - 705, с 3-й категорией - 5), зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающее специальными знаниями и не являющееся заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов. Арбитражный управляющий действовал на основании лицензии арбитражного управляющего, выдаваемой государственным органом Российской Федерации по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению (ФСФО). Следует отметить, что положения о лицензировании управляющих, предусмотренные ст. 19 Закона о банкротстве 1998 г., в соответствии с п. 3 ст. 185 Закона о банкротстве 1998 г. были введены в действие с 1 марта 1999 г., т.е. на год позже, чем сам Закон. До этого момента допускалось назначение управляющими лиц, имеющих аттестат специалиста по антикризисному управлению, полученный в соответствии с ранее действовавшим законодательством. Однако в соответствии с Федеральным законом «О внесении дополнений в Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» с 1 июля 2002 г. лицензирование арбитражных управляющих отменено. Таким образом, требования к кандидатуре арбитражного управляющего упростились еще больше.
С принятием Закона о банкротстве 2002 г. требования к кандидатуре арбитражного управляющего несколько ужесточились.
В соответствии со ст. 20 нового Закона о банкротстве арбитражным управляющим может быть гражданин Российской Федерации, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, имеющий высшее образование (предпочтение отдается юридическому или экономическому); имеющий стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности; сдавший теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих, прошедший стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего; не имеющий судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления; кроме того, арбитражный управляющий должен заключить договор страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве. Арбитражный управляющий в течение 10 дней с даты утверждения его арбитражным судом по делу о банкротстве должен дополнительно застраховать свою ответственность на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, в размере, зависящем от балансовой стоимости активов должника по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры банкротства. Кроме того, арбитражный управляющий должен являться членом одной из саморегулируемых организаций.
На практике возникает проблема: при осуществлении процедуры конкурсного производства в отношении отсутствующего должника, балансовая стоимость имущества которого является достаточно высокой, выясняется, что фактически имущество должника отсутствует. Таким образом, утвержденный арбитражным судом конкурсный управляющий, застраховавший свою ответственность с учетом балансовой стоимости имущества должника, будет вынужден понести убытки (в связи с фактическим отсутствием имущества), что, в свою очередь, может повлечь отсутствие согласия арбитражных управляющих занимать должность конкурсного управляющего отсутствующего должника.
В соответствии с ч. 6 ст. 20 Закона о банкротстве 2002 г. арбитражным судом не могут быть утверждены арбитражные управляющие на должности временного, конкурсного, внешнего или административного управляющего:
которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам;
в отношении которых введена процедура банкротства;
которые не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего;
которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в совет кредиторов (наблюдательный совет) и (или) управлять делами и (или) имуществом других лиц;
которые не имеют заключенных в соответствии с требованиями Закона о банкротстве договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.
Арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право созывать собрание и комитет кредиторов; обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренных новым Законом о банкротстве; получать ежемесячное вознаграждение, определенное кредитором (собранием кредиторов) и утвержденное арбитражным судом, но не менее 10 тыс. руб. (таким образом, в отличие от Закона о банкротстве 1998 г., Законом о банкротстве 2002 г. установлен минимальный размер вознаграждения арбитражного управляющего); привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника; подавать в арбитражный суд заявление о досрочном прекращении исполнения своих обязанностей.
Реализуя цели процедур банкротства, арбитражный управляющий обязан принимать меры по защите имущества должника; анализировать финансовое состояние должника, его финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность, положение на товарных и иных рынках; вести реестр требований кредиторов (если ведение реестра не передано реестродержателю); выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства.
Арбитражный управляющий действует на всех судебных стадиях процесса соответственно в виде временного, административного, внешнего, конкурсного управляющих. Каждый последующий является процессуальным правопреемником предыдущего. Не исключены ситуации, когда одно и то же лицо будет последовательно назначаться каждым из названных управляющих (в этом случае ему каждый раз необходимо будет проходить процедуру избрания и утверждения).
Хотелось бы также обратить внимание на ответственность арбитражного управляющего, предусмотренную ст. 25 нового Закона о банкротстве.
Неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утвержденных саморегулируемой организацией, членом которой он является, может служить основанием для исключения арбитражного управляющего из данной саморегулируемой организации. В случае исключения арбитражного управляющего из саморегулируемой организации арбитражный управляющий отстраняется арбитражным судом от исполнения своих обязанностей на основании заявления саморегулируемой организации (Законом о банкротстве 1998 г. в ст. 21 также была предусмотрена ответственность арбитражного управляющего за неисполнение или ненадлежащее исполнение арбитражным управляющим правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего, которая выражалась в отзыве лицензии арбитражного управляющего, выданной ФСФО).