7. Седьмой признак является достаточно спорным – он не находит единой поддержки среди юристов. Между тем, вы вкратце охарактеризуем его, а суть возникших разногласий будет нами изложена во второй главе выпускной квалификационной работы. Итак, согласно одной из полярных точек зрения, наказание по своему содержанию является карой, хотя сам термин «кара» отсутствует в легальном определении наказания (в ст.43 УК РФ). Карательный характер наказания заключается в предусмотренных уголовным законом лишении или ограничении прав и свобод лица, признанного виновным в совершении преступления.
Рассматривая этот признак, отметим, что степень карательности различна у различных видов наказания. Перечень видов преступлений дан в действующем УК как раз в порядке возрастания степени их тяжести, а для виновного – степени карательности.
Карательный потенциал наказания зависит от характера тех прав и свобод, которых может быть лишен осужденный, а это, в свою очередь, зависит от тяжести им содеянного и от свойств личности виновного. Преступник может быть ограничен в материальных благах (например, штраф), а может быть лишен и высшего блага – жизни. В последнем наказании степень карательности, бесспорно, является наивысшей.
Любое лишение или ограничение прав и свобод лица, отбывающего наказание должно иметь правовое обоснование, соответствовать закону, требованиям принципа справедливости и гуманизма (статьи 3, 6 и 7 УК РФ). Незаконным является лишение осужденного предусмотренных законом средств поддержания его существования, приводящее к нанесению вреда здоровью, распространению эпидемий, равно как и лишение осужденного государственной защиты от посягательств или иных форм негативного воздействия со стороны третьих лиц.
Помимо, собственно, спора о наличии или отсутствии признака карательности уголовного наказания, в юридической литературе нет единообразия и в понимании содержания кары как сущности наказания. Многие авторы сводят ее к страданиям и лишениям, которые доставляют наказание осужденному. Так, М.Д. Шаргородский писал: «Наказание является лишением преступника каких-либо принадлежащих ему благ и выражает отрицательную оценку преступника и его деяния государством. Наказание причиняет страдание тому лицу, к которому оно применяется. Именно это свойство, являясь необходимым признаком наказания, делает его карой». Как видно, приоритет отдается моментам лишения и страдания. В курсах советского уголовного права при определении понятия наказания кара не упоминалась, а упор был сделан на государственно-принудительный его характер и причинение лишений виновному. Также упоминались цели наказания.
Б.С. Утевский определил кару как принуждение. Б.С. Никифоров, критикуя такое расширительное толкование кары, отметил: «Кара – это принуждение к такому страданию, которое по своему характеру и длительности пропорционально, соразмерно совершенному преступником злому делу, преступлению».
С критикой изложенных точек зрения выступил И.С. Ной: «…кара была бы соразмерна тяжести совершенного преступления, если бы за убийство предусматривалась лишь смертная казнь. Но принцип возмездия не проводится в нашем законодательстве, а допустимость применения смертной казни за убийство продиктована не соображениями возмездия, а прежде всего целью общей превенции».
По своему содержанию наказание заключается в лишении и ограничении прав и свобод осужденного как человека и гражданина государства. Они предусмотрены в Конституции РФ (гл. 2), развиты и конкретизированы федеральными законами. Лишение прав и свобод осужденного представляет собой приостановление в пользовании лицом каким-либо правом или свободой в полном объеме, например свободой передвижения, выбора места жительства или места пребывания при осуждении к лишению свободы.
Однако карательный характер при этом является как бы «побочным», ибо невозможно принудить лицо к исполнении правил, которыми оно пренебрегает, чтобы это не несло для него каких-то лишений, а, значит, неудобств и карательного оттенка.
Сущность наказания как уголовно - правового института состоит в принудительном помещении преступника в условия (более или менее суровые), которые в некоторой мере способствуют предупреждению новых преступлений. «Предупреждение преступности посредством наказания обеспечивается достижением двух основных моментов. Первый связан с тем, что при таких видах наказания как лишение свободы преступник лишается возможности совершать новые преступления. Второй заключается в том, что само существование наказания в законе обеспечивает психологическое воздействие на неустойчивых людей в целом и на самого преступника».
Наказание всегда лишает осужденного определенных прав или ограничивает его в них, что обычно мучительно воспринимается наказанным преступником. По мнению ряда учёных-правоведов, муки осужденного являются непременно заданной необходимой составляющей наказания. «Наказание обязательно должно причинять преступнику лишения и страдания, без карательных элементов эта мера, применяемая к нарушителям, не есть наказание».
Конечно, данное мнение не бесспорно. Нелепо было бы отрицать, что почти каждый наказанный, поскольку его наказали, страдает. Однако, обязательным, с позиции государственного интереса, в содержании наказания следует считать отнюдь не мучительство, а только то, что исправляет преступника, делает его «непреступником». Историческая эволюция института наказания такова, что оно все меньше терзает (морально и физически) содеявшего преступление, все больше становится пригодным для его нравственного излечения и возвращения в общество. Уголовно-правовые отношения в целом все больше становятся, согласно удачному эпитету В.С. Прохорова, «ремонтно-восстановительными». В странах Западной Европы и США многие наказания сведены к идее «Большого Брата» - контроль за поведением лица, система пробации, применятся браслеты слежения, позволяющие отслеживать местонахождение осуждённого на определённой территории, в том числе дома или на работе, и т.д.
Уже сейчас, даже в условиях нынешней, далекой от совершенства репрессивной системы, можно привести редкие примеры того, как страдание в одних случаях субъективно, а в других и объективно не обязательно вытекает из примененного наказания. Так, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью в известных ситуациях может восприниматься наказанным не как мучение, а как благо. В некоторых случаях даже такой суровый вид наказания, как лишение свободы, не составляет страдания – когда человек менее приспособлен к проживании на свободе, нежели в местах лишения свободы.
Глубина переживаний преступником принудительного, насильственного воздействия в значительной мере различается в зависимости от субъективных, личностных его особенностей.
Несомненно, что в большинстве случаев осуждения преступник страдает. Приведенные же исключения позволяют, тем не менее, оспаривать известное теоретическое положение, будто кара составляет именно сущность наказания.
Однако в существующем виде нашего уголовного наказания наряду с подлинной сущностью, т.е. предупреждением преступлений, оно пока несёт на себе печать (признак) кары, отличающей этот правовой инструмент от иных мер государственного принуждения (если не брать во внимание немногих исключительных случаев) и, вопреки мнению П.И. Самошина, никоим образом не наоборот.
Резюмируя выше сказанное, следует отметить, что уголовное наказание является основным правовым инструментом воздействия на лиц, совершивших преступное посягательство, назначаемое по приговору суда от имени государства. Этим даётся отрицательная публичная оценка содеянного и самого виновного, ограничиваются его права и законные интересы, создаются основания для специфического правового положения виновного – наличия судимости. Уголовное наказание – наиболее репрессивная мера государственного принуждения, которая на настоящем этапе развития государственности несёт на себе печать кары (хотя вопрос этот имеет как множество сторонников, так и значительное количество оппонентов).
Наказание является традиционной формой реакции государства на случаи нарушения его законов на всём протяжении человеческой истории. На различных этапах развития общества наказание выступало явлением, обеспечивающим определенные интересы отдельных классов или слоёв – это очевидно, несмотря на существующую критику марксистских философских учений о развитии общества.
Уголовное наказание является принудительной формой восстановления правопорядка, оно обеспечивается целой системой правовых норм и государственных институтов: уголовно-исполнительных учреждений, инспекций, службой судебных приставов, а также силами других правоохранительных и контролирующих органов.
В настоящее время российская уголовно-политическая доктрина отказалась от применения достижений социологической школы, отчего наказание носит личный характер и основывается на доказанной в установленном порядке вине в совершении реально существовавшего преступления.
1.2 Отличие уголовного наказания от иных мер государственного принуждения
наказание уголовный справедливость преступление
Для того, чтобы непосредственно перейти к рассмотрению этого вопроса, необходимо сначала обратиться к теории права.
Как известно, имеется два подхода в определении понятия правонарушения, в том числе и преступления.
Так, согласно формальному подходу, любое деяние, нарушающее норму права, является правонарушением.
Сторонники материального подхода, критикуя формалистов за «отгораживание» нормами права от реальной действительности и способность такого права быстро терять свою актуальность, социальную обусловленность, полагают, что правонарушение – это, прежде всего, антиобщественное деяние, причиняющее вред обществу.