В соответствии с ч. 1 ст. 188 УПК РФ свидетель вызывается на допрос повесткой, которая вручается ему под расписку или передается с помощью средств связи (например, телефонограммой, телеграммой или с помощью факсимильной связи и т.п.).
Закон также указывает, что должна содержать повестка о вызове на допрос в качестве свидетеля:
1. Данные о вызываемом лице (фамилия, имя, отчество).
2. К кому и по какому адресу обязан явиться свидетель.
3. Дата и время явки на допрос.
4. Последствия неявки без уважительных причин.
Если свидетель временно отсутствует, тогда повестку можно передать кому-либо из взрослых (совершеннолетних) членов семьи либо администрации по месту его работы или по поручению следователя (дознавателя) иным лицам и организациям, которые обязаны передать повестку соответствующему лицу.
К свидетелю могут быть применены специальные меры процессуального принуждения:
1. Обязательство о явке (п. 1 ч. 2 ст. 111 УПК РФ).
2. Привод (п. 2 ч. 2 ст. 111 УПК РФ и ч. 3 ст. 188 УПК РФ).
3. Денежное взыскание (п. 3 ч. 2 ст. 111 УПК РФ).
Данные меры принуждения применяются только в том случае, если свидетель не явился на допрос без уважительной причины. К свидетелю не может быть применен привод без предварительного вызова.
Уважительными причинами неявки можно считать болезнь, несвоевременное получение повестки и иные обстоятельства, фактически лишившие возможности прибыть в назначенный срок к следователю.
Отдельные категории свидетелей вызываются на допрос по иным правилам.
Так, свидетель, не достигший возраста шестнадцати лет, вызывается на допрос через своих законных представителей (родители, усыновители, опекуны или попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний, а также органы опеки и попечительства) или через администрацию по месту его работы или учебы.
Военнослужащий вызывается на допрос через командование воинской части.
Допрос несовершеннолетнего свидетеля имеет некоторые особенности. На основании ст. 191 УПК РФ присутствие педагога является обязательным для следователя при допросе свидетеля в возрасте до 14 лет, и по усмотрению следователя - при наличии возраста свидетеля от 14 до 18 лет. Аналогичные требования предъявляются процедуре допроса несовершеннолетнего свидетеля в судебном заседании (ст. 280 УПК РФ). На основании ч. 1 ст. 280 УПК РФ в судебном заседании при допросе установлено обязательное присутствие педагога в случаях наличия у несовершеннолетних свидетелей физических или психических недостатков. Участие законного представителя несовершеннолетнего свидетеля является обязательным при наличии двух условий:
1. Если допрос осуществляется в суде (на предварительном следствии такое правило в силу ч. 1 ст. 191 УПК РФ не является обязательным).
2. Если свидетелю не исполнилось 14 лет (ч. 4 ст. 280 УПК РФ).
Вместе с тем законодатель выделяет пять групп свидетелей, которые не подлежат допросу. На них распространяется свидетельский иммунитет, то есть невозможность привлечения к уголовной ответственности за отказ от дачи свидетельских показаний. Закон запрещает допрашивать их в качестве свидетелей. Такое освобождение связано со спецификой их деятельности или особым родом занятий. Указанные лица вправе отказаться от дачи показаний только по поводу обстоятельств, которые стали им известны при осуществлении своих обязанностей перечисленных в ч. 3 ст. 56 УПК РФ.
Не подлежат допросу в качестве свидетелей:
1. Судья, присяжный заседатель – об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу;
2. Адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием;
3. Адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи;
4. Священнослужитель – об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди;
5. Член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия – об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий.
Этот перечень является исчерпывающим. В отличие от УПК РСФСР этот перечень расширился за счет включения в него судьи, присяжного заседателя, священнослужителя, члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы.
Обязанность следователя, дознавателя, прокурора и суда (судьи) предупредить об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного показания по ст. 307 УК свидетеля, имеющего право отказа от дачи показаний, но дающего их. Иммунитет предоставляет право отказа от дачи показаний, но не право давать заведомо ложные свидетельские показания. Лица, перечисленные в п. 1-4 ч. 3 ст. 56 УПК РФ, не могут быть допрошены даже в случае, если они об этом ходатайствуют. Их показания должны быть признаны недопустимыми на основании ст. 75 УПК. Закон предусматривает возможность допроса, при наличии согласия на данное следственное действие в качестве свидетеля, только лиц, перечисленных в п. 5 ч. 3 ст. 56 УПК РФ – член Совета Федерации и депутат Государственной Думы.
Следует отметить, что в отличие от УПК РСФСР (п. 2 ч. 2 ст. 72 УПК РСФСР) ст. 56 УПК РФ исключила из перечня лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетеля, лиц, которые в силу физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для данного уголовного дела. Это означает, что такие лица могут быть допрошены в качестве свидетелей, поскольку не исключается возможность правильного восприятия ими того или иного конкретного обстоятельства. В случае сомнений в достоверности показаний свидетеля может быть назначено его освидетельствование, в том числе и без согласия самого свидетеля (ч.1 ст. 179 УПК РФ «Освидетельствование»).
При допросе данных лиц (а в случае, предусмотренном п. 5 ч. 3 ст. 56 УПК – при отсутствии согласия на участие в допросе) собранные доказательства в силу требований п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК будут признаны недопустимыми.
Содержание процессуального статуса свидетеля составляют его права и обязанности. Впервые УПК РФ предусматривает процессуальный статус свидетеля в специальной статье. В ст. 56 УПК РФ закреплены процессуальные права, обязанности и ответственность свидетеля.
В соответствии с ч. 4 ст. 56 УПК РФ свидетель вправе:
1. Отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 УПК РФ. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;
2. Давать показания на родном языке или языке, которым он владеет;
3. Пользоваться помощью переводчика бесплатно;
4. Заявлять отвод переводчику, участвующему в его допросе;
5. Заявлять ходатайства и приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда;
6. Являться на допрос с адвокатом в соответствии с ч. 5 ст. 189 УПК РФ;
7. Ходатайствовать о применении мер безопасности, предусмотренных ч. 3 ст. 11 Кодекса.
В случаях, если свидетель не владеет языком, на котором ведется уголовное судопроизводство (ч. 2 ст. 18 УПК РФ), ему предоставляется возможность давать показания на родном языке или языке, которым он свободно владеет. В целях гарантированной реализации этого права переводчик предоставляется свидетелю бесплатно (ст. 18 УПК РФ). Данное право свидетеля реализуется на основании принципа языка уголовного судопроизводства.
Свидетель имеет право заявить отвод переводчику на основании ст. 69 УПК РФ. Отвод должен быть мотивированным в соответствии со ст. 61 УПК РФ (Обстоятельства, исключающие в производстве по уголовному делу). Также отвод может быть заявлен в случае обнаружения некомпетентности переводчика.
Ст. 48 Конституции РФ говорит, что «каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи». Для обеспечения данного конституционного права свидетель может пригласить адвоката на допрос. Следует отметить, что УПК РСФСР такого права свидетеля не предполагал. Таким образом, это одна из новелл уголовно-процессуального законодательства.
Следует иметь в виду, что адвокат, участвующий в допросе свидетеля, вправе давать ему краткие консультации в присутствии следователя, задавать с разрешения следователя вопросы, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе допроса свидетеля. Следователь вправе отвести вопросы адвоката, но обязан занести их в протокол допроса. После окончания допроса адвокат может сделать заявление о допущенных нарушениях при допросе, которые обязательно заносятся в протокол допроса свидетеля (ч. 5 ст. 189 УПК РФ).
Если при допросе свидетеля последнему задаются вопросы в целях его изобличения, а также свидетельствующие о наличии в отношении свидетеля подозрения, присутствующий при этом адвокат вправе заявить следователю о вступлении в уголовное дело в качестве защитника и о его намерении осуществить защиту прав допрашиваемого лица в соответствии с п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ.