Стороны могут непосредственно в тексте договора предусмотреть оговорку о подчинении своих обязательств правопорядку определенного государства при заключении договора либо решать этот вопрос в отдельном соглашении, например, при передаче спорного дела в арбитраж.
Не менее важным вопросом, связанным с применением «автономии воли», является вопрос о пределах выражения воли. Законы большинства государств, в том числе и ст. 1124 ГК Республики Беларусь, а также международные договоры, пространственно не ограничивают волю сторон. Ряд государств ограничивает право выбора кругом государств, с которыми сделка имеет фактическую связь. Ограничения связаны с содержанием обязательственных отношений между сторонами. По общему правилу выбор права сторонами распространяется на круг вопросов, связанных с правами и обязанностями сторон.
Избранное сторонами право не будет применяться, если его применение приведет к нарушению правопорядка Республики Беларусь.
Выбор применимого права означает выбор обязательственного статута. Обязательственный статут – это совокупность норм подлежащего применению права, регулирующих содержание сделки, ее действительность, порядок исполнения, последствия неисполнения, условия освобождения сторон от ответственности. Следовательно, рассматриваемый круг вопросов касается содержания обязательственного статута в целом.
Обязательственному статуту подчиняются и вопросы исковой давности, что вытекает из ст. 1118 ГК. Она устанавливает, что вопросы исковой давности определяются по праву страны, применяемому для регулирования соответствующего отношения. Следовательно, избранное сторонами право, регулирующее обязательство, вытекающее из внешнеэкономической сделки, будет применяться и к вопросам исковой давности.
Законодательство каждой страны содержит нормы, указывающие на порядок определения обязательственного статута в случае, если участники сделки не воспользовались «автономией воли». В белорусском праве этот порядок, состоящий из кумулятивной последовательности коллизионных норм, закреплен в ст. 1125 ГК. При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве к этому договору применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, являющаяся: 1) продавцом – в договоре купли-продажи; 2) дарителем – в договоре дарения; 3) арендодателем (наймодателем) – в договоре аренды; 4) ссудодателем – в договоре безвозмездного пользования имуществом (ссуды); 5) подрядчиком – в договоре подряда; 6)перевозчиком – в договоре перевозки; 7) экспедитором – в договоре транспортной экспедиции; 8) заимодавцем (кредитодателем) – в договоре займа (кредитном договоре); 9) поверенным – в договоре поручения; 10) комиссионером – в договоре комиссии; 11) хранителем – в договоре хранения; 12) страховщиком – в договоре страхования; 13) поручителем – в договоре поручения; 14) залогодателем – в договоре залога; 15) лицензиаром – в лицензионном договоре о пользовании исключительными правами.
При невозможности определить основное место деятельности стороны, указанной выше, применяется право страны, где она учреждена (имеет место постоянного жительства).
К правам и обязанностям по договору, предметом которого является недвижимость, а также по договору о доверительном управлении имуществом применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь,– законодательство Республики Беларусь.
Независимо от вышеизложенного применяется: 1) к договорам о совместной деятельности, к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству – право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты; 2) к договору, заключенному на аукционе, по конкурсу или на бирже,– право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.
К иным непоименованным договорам при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена (имеет место постоянного жительства). При невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
В отношении приемки исполнения по договору принимается во внимание право места проведения такой приемки, если сторонами не согласовано иное.
Правовые системы большинства государств мира предоставляют сторонам внешнеэкономической сделки свободу в выборе формы договора, за исключением случаев, прямо установленных национальным законодательством. В связи с этим несоблюдение формы договора не является общим основанием для оспаривания действительности договора, если применимое право прямо не указывает на иные последствия несоблюдения установленной формы.
В соответствии со ст. 11 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров (1980) не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Допускается его доказывание любыми средствами, включая свидетельские показания. Однако в ст. 12 Конвенции указывается, что данное положение, а также иные положения, указывающие на произвольную форму проявления воли сторон, не применяются в случае, если одна из сторон имеет торговое местонахождение в государстве, которое сделало оговорку, оставляя установленное своим национальным законодательством требование о письменной форме. Такое требование имеет безусловный характер, и стороны не могут его отклонить или изменить в договоре. Республика Беларусь подписала Конвенцию с оговоркой об обязательной письменной форме международной сделки купли-продажи.
Международное частное право, решая вопросы формы внешнеэкономических сделок, выходящих за рамки юрисдикции одного государства, исторически прибегало к привязке к закону того государства, на территории которого данная сделка совершалась. Это правило характерно для многих национально-правовых и международно-правовых актов. В то же время почти все перечисленные акты предусматривают и специальные правила для определенных ситуаций. Если, например, при совершении сделки за границей соблюдены требования национального права, касающиеся формы, сделка не может быть признана недействительной по основаниям порока формы.
Гражданский кодекс Республики Беларусь закрепил специальное положение применительно к случаям определения закона, регулирующего форму сделки с недвижимостью: «Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь – праву Республики Беларусь».
В отечественном праве существует и еще одно требование, касающееся формы сделок. Оно состоит в том, что форма внешнеэкономических сделок, заключаемых с участием резидентов Республики Беларусь, подчиняется законодательству Республики Беларусь вне зависимости от места ее совершения. В сочетании с нормой Гражданского кодекса Республики Беларусь о том, что несоблюдение формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность, приведенные правила образуют совокупность императивных предписаний, относящихся к форме внешнеэкономических сделок.
В некоторых случаях специальным законодательством предусматриваются нормы, регламентирующие формы сделок (договоров) отличными от обычных требований, например, регистрация или нотариальное удостоверение сделки. Так в Законе Республики Беларусь «О залоге» от 24.11.93 указывается, что договор о залоге, обеспечивающем обязательства, возникающие из основного договора, подлежащего нотариальному удостоверению или нотариально удостоверенного по соглашению сторон, должен быть также удостоверен в органе, удостоверившем основной договор. Форма договора о залоге определяется по законодательству места его заключения.
Коллизионная проблема формы сделок, попадающих в сферу действия международного частного права, а также определенных видов договоров получила разрешение и в международных документах.
Несмотря на бурное развитие форм обмена в международном торговом обороте, договор купли-продажи играет в нем основную роль. Следовательно, именно этот тип договора сосредоточивает на себе особое внимание государств, занимающихся проблематикой унификации норм, действующих в международной торговле.
В практике международной торговли наиболее широко применяется Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980), которая вступила в силу с 1 января 1988 г.
В связи с введением единообразных материально-правовых предписаний возникла необходимость в разработке унифицированных коллизионных норм, связанных с куплей-продажей товаров. Таким документом является Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (от 22 декабря 1986 г.).
Вопросам договоров международной купли-продажи посвящены и некоторые специальные конвенции. Так, 15 апреля 1958 г. была заключена Гаагская конвенция о праве, применимом к переходу права собственности при международной купле-продаже материальных движимых вещей. Согласно ее положениям, к переходу права собственности и риска случайной гибели товара применяется право страны, в которой находится товар.